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    “詐賭”后憑欠條軟暴力索債的行為定性

    2020-12-11 09:17顧霞飛
    法制與社會(huì) 2020年35期
    關(guān)鍵詞:欠條詐騙

    摘 要 準(zhǔn)確判斷“詐賭”后憑欠條軟暴力索債的行為定性需將行為分解后再整體考量。首先,通過屆分欺詐性賭博、賭博性詐騙認(rèn)定“詐賭”本質(zhì)系名為賭博、實(shí)為詐騙,欠條所指向的是虛假債權(quán)債務(wù)關(guān)系而非賭債,后續(xù)憑欠條實(shí)現(xiàn)虛假債權(quán)時(shí)才既遂。其次,判斷后續(xù)軟暴力索債是否已達(dá)足以產(chǎn)生心理恐懼、強(qiáng)制程度以及憑欠條取得錢款須區(qū)分行為人實(shí)施行為以及被害人交付財(cái)物心理來認(rèn)定構(gòu)成何罪。行為人實(shí)施的整體行為兼具詐騙與威脅恐嚇性質(zhì),當(dāng)被害人同時(shí)基于錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)與恐懼心理交付財(cái)物時(shí),符合詐騙罪和敲詐勒索罪的構(gòu)成要件。最后,綜合分析前后兩部分行為關(guān)系系想象競(jìng)合,應(yīng)從一重罪以敲詐勒索罪論處。

    關(guān)鍵詞 “詐賭” 欠條 軟暴力索債 詐騙 敲詐勒索

    作者簡(jiǎn)介:顧霞飛,上海市松江區(qū)人民法院法官助理,研究方向:商法、刑法。

    中圖分類號(hào):D920.5 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼:A DOI:10.19387/j.cnki.1009-0592.2020.12.010

    隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展,詐騙方式手段也不斷更新,其中“詐賭”后憑欠條軟暴力索債的犯罪行為也屢有發(fā)生,對(duì)此類行為定性在實(shí)務(wù)中存有爭(zhēng)議,本文試圖以一則案例為切入點(diǎn),分析此種行為定性的裁判思路。

    具體案情如下:被告人許某與馮某合謀以誘騙張某參賭方式騙取張某錢款,許某出資1萬元購(gòu)買10萬積分百家樂賬戶給馮某并要求其在賭博過程中只輸不贏,后許某在張某操作后謊稱共輸200萬元需分別向許某支付100萬元。許某要求張某寫下78萬元的欠條并制造銀行流水痕跡從而形成虛假債權(quán)債務(wù)。一個(gè)月后,許某等人多次至張某家催討上述錢款,對(duì)張某及其家人采用言語(yǔ)威脅、高音喇叭喊話、踢踹鐵門等方式實(shí)施恐嚇,期間張某及其家人因不堪滋擾而至親戚家躲避,后其母張某乙被迫還款66萬元。

    該案主要爭(zhēng)點(diǎn)在于許某、馮某“詐賭”后憑欠條軟暴力索債的行為定性,存有不同意見,首先,“詐賭”行為屬于賭博還是詐騙性質(zhì);其次,后續(xù)憑欠條索債取得錢款行為是構(gòu)成詐騙抑或是敲詐勒索;最后,對(duì)于前后兩部分在刑法上是吸收、牽連抑或是競(jìng)合關(guān)系。

    現(xiàn)將爭(zhēng)點(diǎn)逐一展開分析如下:

    一、“詐賭”后出具欠條的行為認(rèn)定

    (一)“詐賭”的本質(zhì)系名為賭博、實(shí)為詐騙

    “詐賭”行為究竟是欺詐性賭博還是賭博性詐騙,須準(zhǔn)確屆分兩者的區(qū)別。欺詐性賭博還是賭博性詐騙的區(qū)別有二。其一是主觀故意要素,前者要求具有營(yíng)利目的;而后者則要求具有非法占有目的。其二是為取得財(cái)物所采用的方式能否實(shí)際控制輸贏,前者賭博的輸贏必須取決于偶然事實(shí)和個(gè)人賭博技藝,即使通過“出老千”等作弊欺詐手段誘惑吸引他人參賭或提高贏率,但輸贏并非行為人所能控制;而后者行為人并非通過具有偶然性和不確定性的賭博博弈勝負(fù)以達(dá)營(yíng)利目的,而系采取形似賭博的方式,偽裝系具有偶然性的賭博從而不法取得他人財(cái)物①,即通過暗中串通、弄虛作假實(shí)際控制、左右所謂賭局,可以只贏不輸或者以小輸作套誘使大贏,使他人基于“輸”的錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)而交付財(cái)物②。

    該案中許某、馮某事先合謀以誘騙張某參賭、僅以1萬元購(gòu)買的10萬積分賬戶假裝與張某合樁與對(duì)家賭,輸錢后鼓動(dòng)張某再玩把錢贏回來、假裝向賭博網(wǎng)站老板要賬戶繼續(xù)賭博,在張某參與操作后謊稱二人共“輸”200萬元需分別向許某支付100萬元的方式騙取張某錢款。從始至終其二人主觀目的是通過欺詐手段非法占有張某錢款,且系事先共謀、暗中串通、弄虛作假實(shí)際控制了所謂“賭博”的輸贏,本質(zhì)上系詐騙行為,使得被害人陷入“因賭博而輸錢”的錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)。

    (二)出具虛假欠條并非詐騙既遂節(jié)點(diǎn)

    通說認(rèn)為,財(cái)產(chǎn)性利益歸入刑法中的財(cái)產(chǎn)罪對(duì)象的“財(cái)物”概念應(yīng)限于其內(nèi)容具有管理可能性、轉(zhuǎn)移可能性和價(jià)值性,行為人取得利益同時(shí)導(dǎo)致他人遭受財(cái)產(chǎn)損害才行③,債權(quán)憑證作為財(cái)產(chǎn)性利益之一也首先須符合上述條件,否則不宜認(rèn)定為財(cái)產(chǎn)犯罪的對(duì)象。欠條作為一種債權(quán)憑證,具有證明當(dāng)事人之間債權(quán)債務(wù)關(guān)系存在與否的價(jià)值,但單憑以非法手段取得的欠條并不能同時(shí)導(dǎo)致他人遭受財(cái)產(chǎn)損害,只有當(dāng)實(shí)施去實(shí)現(xiàn)欠條所承載的債權(quán)的行為比如討債、訴訟時(shí)才能導(dǎo)致他人遭受財(cái)產(chǎn)損害,舉輕以明重,那么欠條所指向的債權(quán)債務(wù)關(guān)系是虛假的或者無效的更應(yīng)如此,并不會(huì)因獲得欠條就當(dāng)然享有財(cái)產(chǎn)性利益,占有欠條并不能使得行為人財(cái)產(chǎn)得到實(shí)質(zhì)的增加、被害人財(cái)產(chǎn)得到實(shí)質(zhì)的減少,須有實(shí)現(xiàn)該虛假債權(quán)行為。

    基于“詐賭”行為,許某要求張某還款并書寫欠條、配合制造銀行流水痕跡形成虛假債權(quán)債務(wù)。欠條基于被害人被騙陷入錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)形成,雖然被害人誤以為自己在賭博,但欠條所對(duì)應(yīng)的并非賭債,而系虛構(gòu)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系,系基于詐騙不法原因行為導(dǎo)致,亦不具有合法有效性。出具虛假欠條只是詐騙行為一環(huán)或者說行為手段,并非詐騙既遂,只有當(dāng)實(shí)現(xiàn)虛假債權(quán)且被害人基于錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)給付財(cái)物導(dǎo)致財(cái)產(chǎn)損失時(shí)才既遂。

    二、后續(xù)憑欠條軟暴力索債的行為認(rèn)定

    (一)軟暴力索債方式已達(dá)足以產(chǎn)生心理強(qiáng)制程度

    “軟暴力”是指行為人為謀取不法利益對(duì)他人進(jìn)行滋擾、糾纏、哄鬧等,足以使他人產(chǎn)生恐懼進(jìn)而形成心理強(qiáng)制,影響正常生活工作等的違法犯罪手段。④當(dāng)軟暴力程度達(dá)到足以使對(duì)方產(chǎn)生心理恐懼或心理強(qiáng)制并符合敲詐勒索其他構(gòu)罪要件時(shí)構(gòu)成該罪。該案中許某多次電話聯(lián)系張某乙稱張某欠款要求還款,后頻繁至張家以“不還錢就打斷張某腳”等言語(yǔ)威脅、高音喇叭喊話、踢踹鐵門等軟暴力方式催討虛假債務(wù),張某乙及其母受驚嚇被迫搬至親屬家暫住,該催討“債務(wù)”行為業(yè)已威脅到張某乙及其他同住家人的居住和人身安全,足以使張某乙及其家人產(chǎn)生心理恐懼、恐慌,該軟暴力程度已達(dá)足以使對(duì)方產(chǎn)生心理恐懼及強(qiáng)制程度。

    (二)憑欠條索債取得錢款構(gòu)成詐騙抑或是敲詐勒索

    詐騙罪與敲詐勒索罪的關(guān)鍵區(qū)別有二,一是行為人實(shí)施的是詐騙還是威脅恐嚇行為;二是被害人基于被騙陷入錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)還是恐懼心理給付錢款。而實(shí)務(wù)中往往存在行為人詐騙、威脅恐嚇行為交叉、被害人陷入錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)或恐懼心理或兼而有之的復(fù)雜情況影響犯罪認(rèn)定。當(dāng)被害人既陷入認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤又產(chǎn)生恐懼心理進(jìn)而處分財(cái)產(chǎn)的,既符合詐騙罪的構(gòu)成又符合敲詐勒索罪的構(gòu)成,形成兩罪的想象競(jìng)合。⑤

    具體到該案,首先行為人既實(shí)施欺騙行為即通過“詐賭”方式誘使與張某形成虛假債權(quán)債務(wù),又實(shí)施威脅恐嚇行為向張某及親屬施加壓力強(qiáng)索“債務(wù)”。其次上門滋擾、威脅恐嚇等軟暴力索債方式已達(dá)足以產(chǎn)生心理恐懼及強(qiáng)制程度,張某乙迫于心理恐懼給付錢款;與此同時(shí),許某等人持虛假欠條上門索債,張某等人對(duì)于欠條的性質(zhì)系虛假債務(wù)憑證以及形成原因系詐騙系不明知,其等基于恐懼心理的同時(shí)又陷入該欠條所指向的債務(wù)系“賭債”、系“輸了”的錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)來給付錢款。因此,憑欠條索債取得錢款既符合詐騙罪采用虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相的方法使被害人基于錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)騙取財(cái)物的構(gòu)成,又符合敲詐勒索罪使用脅迫手段使被害人或與被害人有密切關(guān)系的第三人產(chǎn)生恐懼進(jìn)而取得財(cái)產(chǎn)的構(gòu)成。

    三、前后兩部分行為的關(guān)系及罪數(shù)評(píng)價(jià)

    對(duì)于“詐賭”后出具欠條行為及后續(xù)憑欠條軟暴力索債行為在刑法上有何關(guān)系以及罪數(shù)評(píng)價(jià)問題,在司法實(shí)務(wù)中爭(zhēng)議較大。觀點(diǎn)一認(rèn)為行為人是基于詐騙故意而為的一系列活動(dòng),后續(xù)憑欠條軟暴力索債應(yīng)為詐騙行為所吸收,以詐騙罪論處。觀點(diǎn)二認(rèn)為“詐賭”行為與索債行為系手段行為與目的行為的牽連,即詐騙罪與敲詐勒索的牽連犯,從一重罪以敲詐勒索罪論處。觀點(diǎn)三認(rèn)為整體行為可評(píng)價(jià)為系實(shí)施了兼具欺騙、威脅恐嚇性質(zhì)的行為,使被害人基于被騙陷入錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)和恐懼心理給付錢款,同時(shí)符合詐騙罪和敲詐勒索罪的犯罪構(gòu)成,應(yīng)為想象競(jìng)合,擇一重罪即敲詐勒索罪論處。

    筆者贊同第三種觀點(diǎn)。吸收犯中前一犯罪行為可能是后一犯罪行為發(fā)展的所經(jīng)階段,后一犯罪行為可能是前一犯罪行為發(fā)展的自然結(jié)果⑥。本案中軟暴力索債行為并非“詐賭”行為的自然結(jié)果,整個(gè)詐騙的行為無法涵蓋敲詐勒索行為,兩者作用相當(dāng),無法簡(jiǎn)單認(rèn)定吸收關(guān)系。其次,牽連犯中牽連關(guān)系應(yīng)具有類型化,即某種手段通常用于實(shí)施某種犯罪,或者某種原因行為通常導(dǎo)致某種結(jié)果行為⑦。如按此思路理解,采用“詐賭”手段誘使簽欠條的手段行為達(dá)到后續(xù)威脅恐嚇獲取錢款的目的行為或者說由于“詐賭”簽下虛假欠條的原因行為通常導(dǎo)致軟暴力方式索債的結(jié)果行為,然按社會(huì)通常理解不具有類型性,“詐賭”簽下虛假欠條的目的是為了讓被害人基于錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)“自愿”交付財(cái)物,而非通過威脅恐嚇手段被迫交付財(cái)物,不宜認(rèn)定牽連關(guān)系。最后,“詐賭”行為構(gòu)成詐騙行為的一部分,當(dāng)后續(xù)憑欠條實(shí)現(xiàn)虛假債權(quán)即取得錢款時(shí)詐騙罪既遂,后續(xù)索債被害人亦是在陷入錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)兼恐懼心理的基礎(chǔ)上給付錢款亦為詐騙罪的一部分,但這一整體行為亦符合敲詐勒索罪的犯罪構(gòu)成,即行為人以基于非法占有被害人錢款的主觀概括故意,通過威脅恐嚇方式使被害人基于恐懼心理給付錢款。綜合看“詐賭”后憑欠條軟暴力索債的整個(gè)行為,詐騙過程并非止于詐賭后簽欠條的前半部分行為,而是持續(xù)在整個(gè)過程,在被告人憑虛假欠條軟暴力索債時(shí),被害人既基于存在“賭債”的錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)又基于恐懼心理給付錢款,并非是詐騙手段行為與敲詐勒索目的行為的牽連犯,而系詐騙罪與敲詐勒索罪的想象競(jìng)合犯,從一重罪應(yīng)以敲詐勒索罪論處。

    縱觀全文,通過分解“詐賭”后簽署欠條、后續(xù)憑欠條索債行為進(jìn)行分析后整體考量,綜合分析前后行為間的關(guān)系,最終得出以敲詐勒索罪論處結(jié)論,將復(fù)合行為分解后再整體考量不失為一種有效的裁判路徑。

    注釋:

    ①②⑤⑦ 張明楷.刑法學(xué)(第五版)[M].北京:法律出版社,2016:490,1007,1019.

    ③ 張明楷.財(cái)產(chǎn)性利益是詐騙罪的對(duì)象[J].西北政法學(xué)院學(xué)報(bào),2005(03).

    ④ 最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部《關(guān)于辦理實(shí)施“軟暴力”的刑事案件若干問題的意見》第1條.

    ⑥ 高銘暄,馬克昌.刑法學(xué)[M].北京:北京大學(xué)出版社,高等教育出版社,2020:195.

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