證據(jù)保全公證的法律作用

山西省介休市公證處，山西 介休 032000

近幾年，申請辦理證據(jù)保全公證的案件數(shù)量飛快增長，并且還在不斷上升，目前，各界對于證據(jù)保全公證的看法存在很大的差異。但是實(shí)務(wù)界對證據(jù)保全公證的具體做法在大部分程度上非常相似。我國有關(guān)立法相對滯后。所以，對證據(jù)保全公證進(jìn)行探討研究，有著極為重要的價(jià)值。

一、證據(jù)保全公證的概念

公證對象范圍包括公證申請人收集證據(jù)的過程和行為，即收集獲取證據(jù)的過程和行為是公證機(jī)構(gòu)能夠證明的內(nèi)容對象之一。原因在于，公證申請人收集獲取證據(jù)的行為本身并不會導(dǎo)致法律關(guān)系的實(shí)質(zhì)變化。因此，對取證行為進(jìn)行證據(jù)保全公證和民事法律行為的保證行為具有一定程度上的差異性，需要被我們進(jìn)行區(qū)別的對待。

在具體情況中，公證機(jī)構(gòu)如果在沒有能力直接認(rèn)定證據(jù)的真實(shí)性的情況下，就會轉(zhuǎn)向?qū)τ诠C申請人在獲取證據(jù)時(shí)所產(chǎn)生的行為是否是真實(shí)的，合法的，對其進(jìn)行詳細(xì)的證明。進(jìn)而放棄對于證據(jù)的實(shí)際性內(nèi)容的論證。據(jù)此認(rèn)為，在實(shí)際情況中，需要對大量的證據(jù)公證的條件下，對于獲得證據(jù)的行為和過程應(yīng)當(dāng)給予高度的的重視。

二、證據(jù)保全公證的程序

（一）保全原則

我們一般情況下將證據(jù)保全原則分成以下幾個(gè)階段，首先是公證申請人要先去提出申請、然后公證機(jī)構(gòu)會根據(jù)實(shí)際的申請情況進(jìn)行審查受理、或者相關(guān)的公證人員再進(jìn)行相關(guān)證書的出具等關(guān)鍵的程序。我們在大多數(shù)的情況下可以通過以下幾個(gè)方面的措施來保障保全原則：

第一，合法性原則。合法性就是我們在取得證據(jù)的同時(shí)，不能夠違背法律法規(guī)的要求，不能夠侵犯到他人的合法權(quán)利。比如說，在取得證據(jù)的過程中如果違反了法律賦予他人的隱私權(quán)，那么這種情況下的證據(jù)是不能夠作為有效的、合法的證據(jù)進(jìn)行使用。

第二，及時(shí)性原則。及時(shí)性要求公正機(jī)構(gòu)在申請人給出證據(jù)后，并確定其為有效證據(jù)后，應(yīng)當(dāng)及時(shí)地對所得的證據(jù)進(jìn)行判斷，一旦認(rèn)定為有效證據(jù)后，應(yīng)當(dāng)在第一時(shí)間內(nèi)，對證據(jù)進(jìn)行完善的保護(hù)。畢竟在互聯(lián)網(wǎng)快速發(fā)展的時(shí)代，證據(jù)在不斷的網(wǎng)絡(luò)的傳輸過程極易受到傷害，或者改變，因此，在獲得證據(jù)之后，公正機(jī)構(gòu)必須給予高度的關(guān)注和迅速及時(shí)的處理。

第三，完整性原則。證據(jù)的完整性原則對于證據(jù)是否含有足夠的有效性具有極其重要的意義。因此，我們在選取證據(jù)的時(shí)候，一般從下面兩個(gè)方面來考慮證據(jù)的完整性。首先是選取的證據(jù)是否能夠反映了待證對象的全過程，而不是片段性，不完整的一個(gè)部分。其次就是該證據(jù)是否是事情發(fā)生時(shí)當(dāng)時(shí)的那個(gè)特定的階段的有效記錄，在這一部分，我們主要強(qiáng)調(diào)的時(shí)，該證據(jù)是否是在當(dāng)時(shí)事情進(jìn)行時(shí)所獲得的，只有在當(dāng)時(shí)獲得的才具有更加有利的說服力。

（二）保全時(shí)間

因此，我們主要從在公證機(jī)構(gòu)改制前和改制后進(jìn)行探討。首先是公正機(jī)構(gòu)改制前的這一階段，公證機(jī)構(gòu)從業(yè)人員普遍認(rèn)為，申請人應(yīng)該在訴訟之前就提出自己的訴訟進(jìn)而給自己留下充足的后續(xù)工作的準(zhǔn)備時(shí)間。其次對公證機(jī)構(gòu)大刀闊斧的重新規(guī)整改變后，行政方面的特點(diǎn)逐漸變得不那么明顯。與此同時(shí)，隨著公證機(jī)構(gòu)由原先的公立性質(zhì)到后來的私人性質(zhì)的轉(zhuǎn)變擴(kuò)大了公證人員的執(zhí)業(yè)自主權(quán)。我們通常認(rèn)為，如果在相關(guān)的法律法規(guī)里沒有提出相關(guān)的禁止行的條例，在公訴前或者公訴后的時(shí)間的不同對于證據(jù)保全公證不產(chǎn)生大的影響。而在實(shí)際的訴訟案例的分析中，我們發(fā)現(xiàn)將公證機(jī)構(gòu)與訴訟證據(jù)保全進(jìn)行比較，發(fā)現(xiàn)大多數(shù)情況下前者更加符合證據(jù)保全的及時(shí)性要求。此外，通過大量的公證實(shí)務(wù)也證明了訴訟中的證據(jù)保全公證對當(dāng)事人的重要性也在與日劇增。另外，在進(jìn)行相關(guān)的證據(jù)保全申請事宜中不得不考慮到這一個(gè)例外的情況，公證申請人一般來說是不由法院來承擔(dān)這一角色的，所以說通常法院不能直接要求公證機(jī)構(gòu)進(jìn)行證據(jù)保全。但我們可以通過其他途徑和方法進(jìn)行這一目標(biāo)。這里的途徑和方法我們指的是法院可以提醒申請人進(jìn)行訴訟證據(jù)保全的要求。

（三）受理和審查

我們可以看到公證機(jī)構(gòu)只受理申請人提交的符合要求的證據(jù)保全公證，換言之，公證機(jī)構(gòu)只會對符合要求的證據(jù)保全證書進(jìn)行受理。為了保障證據(jù)保全公證的合法性原則，公證機(jī)構(gòu)的審查過程應(yīng)該包涵以下幾個(gè)方面，首先是對申請人的常規(guī)材料進(jìn)行形式審查，然后還必須仔細(xì)審查在獲取證據(jù)保全公證的過程中是否有侵害到他人合法權(quán)益的行為，這影響到之后的其他審查過程，因此應(yīng)該進(jìn)行認(rèn)真的核實(shí)。在申請人提出進(jìn)行保全公證的對象是電子證據(jù)的特殊的情況下，我們應(yīng)該進(jìn)行略有差別的處理方法。比如說，在此過程中，公證機(jī)構(gòu)還應(yīng)當(dāng)審查是否為證據(jù)的提供者的來源，提供證據(jù)時(shí)，是從那些途徑進(jìn)行的，證據(jù)在由提供者到法院的這一歷程中經(jīng)由了哪些設(shè)備，哪些人，哪些部門等。

（四）一般保全措施

在這里我們主要從一般情況進(jìn)行考慮，在大多數(shù)的案例中，申請人提出的書面申請書具有相對重要的作用，既在后續(xù)的過程中為公證機(jī)構(gòu)的公證人員如何進(jìn)行公證提供了一系列有效的參考意見，甚至大多數(shù)情況下，有些公證人員有九成以上的公證流程是由書面申請書轉(zhuǎn)變而來的。即提供了一套行之有效的操作步驟。在實(shí)際情況的處理過程中，在申請人對于如何取得證據(jù)的固定方法的情況下，公證人員需要主動告知申請人證據(jù)取得和固定方法的詳細(xì)明確的操作流程，甚至在某些特定情況下，申請人可以讓公證人員代寫具體的操作步驟說明書。此外，我們通過對于相關(guān)的規(guī)定要求的參考意見得出這一結(jié)論，操作主體不僅可以是申請人還可讓公證人也被賦予這一權(quán)利。我認(rèn)為在實(shí)務(wù)中，實(shí)際操作計(jì)算機(jī)的公證員去出具公證書，再載明操作主體是申請人的這種操作方式是不合理，也是不合適的。證據(jù)保全公證，在這里主要指證據(jù)取得行為的真實(shí)性和證據(jù)的原始性。如果要確切保障證據(jù)原始性、完整性等，應(yīng)該全程由具有專業(yè)知識技能的介紹外有關(guān)技術(shù)人員進(jìn)行，另外，取證的全過程應(yīng)該有公證員全權(quán)負(fù)責(zé)，保證不出現(xiàn)任何有失偏袒的情況出現(xiàn)。這樣的實(shí)施步驟主要存在以下的幾個(gè)優(yōu)點(diǎn)，第一個(gè)極為重要的優(yōu)勢是公證申請人在操作過程中對證據(jù)無法進(jìn)行隨意的、惡性的篡改與破壞；第二個(gè)好處是，在這種嚴(yán)格的實(shí)施過程中，證據(jù)保全程序的嚴(yán)肅性、有序性、高效性都能夠得到極大的保障。與此同時(shí)，公證員需要認(rèn)真細(xì)致的對證據(jù)保全的過程進(jìn)行完整的記錄。如果出現(xiàn)公證申請人主動提出具體要求或者保全的證據(jù)非常復(fù)雜，如果想要提高保全措施的全面性，公證人員同時(shí)又具備條件就可以對保全過程進(jìn)行錄像等方式進(jìn)行有效的記錄，然后要將錄像資料與證據(jù)保全資料一并封存，來從容應(yīng)對之后過程中的特殊意外的出現(xiàn)。

三、證據(jù)保全公證的效力

有證明效力是證據(jù)保全公證的最重要的一個(gè)特點(diǎn)。我們普遍把由公證機(jī)構(gòu)出具的公證書認(rèn)作是證據(jù)、保全公證的效力載體。因此，公證書應(yīng)當(dāng)從以下幾點(diǎn)進(jìn)行詳細(xì)的研究分析：

（一）公證書的證明效力

第一，證據(jù)力。根據(jù)我國已有的相關(guān)法律法規(guī)斷定，如果不能夠提供與公證書相反證據(jù)或著說該相反證據(jù)根本沒有足夠的說服力來推翻公證書的這兩種情況下。法院更加偏向于采取已經(jīng)經(jīng)過證實(shí)的相關(guān)的證據(jù)。一旦證據(jù)指向的事實(shí)認(rèn)定為與待定事實(shí)是具有一定的聯(lián)系的，法官對該證據(jù)的證據(jù)力和證明力的審查判斷時(shí)就應(yīng)該盡力避免自由心證論來干擾到自己的判斷公平性。

第二，免證力。除了當(dāng)事人有充足的相反的證據(jù)來推翻已經(jīng)存在的理論證據(jù)的情況除外，申請人就不需要再去尋找其他的證據(jù)對已經(jīng)存在的證據(jù)進(jìn)行重新的論證。但我們需要明確的一點(diǎn)是，我們所提到的無需舉證證明，并意味著當(dāng)事人理所當(dāng)然的不需要為證明負(fù)相關(guān)的責(zé)任。對于證據(jù)取得行為公證，由于僅就已取得的證據(jù)的真實(shí)性進(jìn)行證明并不能想當(dāng)然的說明證據(jù)內(nèi)容一定是真實(shí)的。

第三，優(yōu)越性。證據(jù)一旦經(jīng)過公證保全就具備了對抗相反證據(jù)的特點(diǎn)，它的證明力也隨之變得更強(qiáng)。我們需要明白的一點(diǎn)是只有當(dāng)證據(jù)確確實(shí)實(shí)具有推翻原有理論證據(jù)的基礎(chǔ)上才能夠得到法院的認(rèn)可。什么才能夠算作是“足以”呢，這一判斷很難判斷，但一般都離不開則既基于客觀標(biāo)準(zhǔn)又基于法官的特點(diǎn)。

四、結(jié)束語

我們?nèi)绻胧构C證據(jù)保存發(fā)揮更大的作用，就要在不斷總結(jié)公證證據(jù)保全經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，進(jìn)一步進(jìn)行嘗試和探索，并完善相關(guān)公證制度規(guī)范。