國有參股企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)問題初步探析

顧漢卿

棗莊礦業(yè)（集團）有限責(zé)任公司，山東 棗莊 277000

一、法人治理結(jié)構(gòu)的內(nèi)涵

法人治理結(jié)構(gòu)，又稱公司治理，是一個公司最關(guān)鍵最核心的問題。一般來講，公司是由股東（大）會、董事會、監(jiān)事會、經(jīng)理層構(gòu)成的企業(yè)法人，“三會一層”之間的權(quán)責(zé)邊界、運轉(zhuǎn)體系以及相互關(guān)系是公司的治理結(jié)構(gòu)的主要內(nèi)涵。因此，現(xiàn)代企業(yè)的法人治理結(jié)構(gòu)主要是指公司內(nèi)部股東、董事、監(jiān)事及經(jīng)理層之間的關(guān)系。

二、形成國有參股企業(yè)的歷史原因

（一）政策性安排形成的參股。在上個世紀(jì)80年代，改革開放剛剛起步，啟動資金相對缺乏，地方政府為促進某一產(chǎn)業(yè)發(fā)展，推動屬地國有企業(yè)共同出資設(shè)立新的公司。此類公司股權(quán)比較分散，除了控股股東之外，其他股東出資比例不超過5%，出資額不足50萬，也未委派人員參與企業(yè)管理。

（二）國企政策性破產(chǎn)改制時保留的參股。1995-2006年，我國一些國有企業(yè)開展政策性破產(chǎn)、主輔分離等工作，但改革并不徹底，出于扶持企業(yè)的原因，原國有股東保留了20%左右的股份，形成20%高管股、60%職工股、20%國有股的治理結(jié)構(gòu)，黨委仍由國企管理。在這種情況下國有資本只是形式上參股，對這些企業(yè)仍具有實際控制的權(quán)利，仍需承擔(dān)安全生產(chǎn)等責(zé)任。

三、國有參股企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)存在的問題

（一）制度不健全。一是章程的內(nèi)容不符合企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營實際。一些國有參股企業(yè)的公司章程往往沿用成立之初制定的《公司章程》，內(nèi)容條款照搬《公司法》的規(guī)定，未進行個性化修訂，導(dǎo)致章程內(nèi)容與企業(yè)實際情況脫節(jié)。二是三會一層議事規(guī)則缺失。有的國有參股企業(yè)未制訂三會一層的議事規(guī)則，有的議事規(guī)則內(nèi)容簡單，對股東會、董事會、監(jiān)事會會議通知內(nèi)容、通知時限、召開條件與方式、表決方式、大額資金額度及程序等約定不明，導(dǎo)致三會一層在具體運轉(zhuǎn)過程中缺乏制度依據(jù)，可操作性不強。

（二）運行不規(guī)范。一是股東會、董事會未按照章程規(guī)定的次數(shù)召開定期會議或臨時會議。有些國有參股企業(yè)，出于各種各樣的原因，不按時召開或不召開股東會、董事會。二是以黨委會、班子會、黨政聯(lián)席會、經(jīng)理辦公會等其他會議代替董事會決策的情形。一些國有參股企業(yè)對董事會重視程度不夠，或未正確區(qū)分董事會和其他會議審議事項的范圍，往往以黨委會、班子會等其他會議代替了董事會進行決策，導(dǎo)致董事會形同虛設(shè)，未能發(fā)揮應(yīng)有的作用。三是董事會審議事項的范圍不規(guī)范。有些國有參股企業(yè)法治意識、法制觀念淡薄，對董事會審議事項的范圍把握不準(zhǔn)確，存在將不屬于董事會審議事項納入董事會審議范圍，導(dǎo)致董事會運作不規(guī)范。

（三）監(jiān)事會作用未能充分發(fā)揮。在實踐中，出于各種原因，監(jiān)事會往往有名無實，首先是人員不足，有的國有企業(yè)沒有監(jiān)事會只有1-2名監(jiān)事，沒有職工監(jiān)事，甚至有的企業(yè)監(jiān)事會人員長期空缺，其次監(jiān)事會未能正常運作，監(jiān)事會下面沒有支撐的機構(gòu)、人員，監(jiān)事會長期不能開展工作，監(jiān)事不能實際履職，對企業(yè)財務(wù)的監(jiān)督往往流于形式，監(jiān)督作用更是無從談起。

（四）存在內(nèi)部人控制問題。由于國有參股企業(yè)股權(quán)比較分散，國有股東持股較低，法人治理結(jié)構(gòu)出現(xiàn)失衡，國有股東鞭長莫及，無法對其實施有效的監(jiān)管，導(dǎo)致個別國有參股企業(yè)的董事長、總經(jīng)理等成為公司實際控制人，出現(xiàn)內(nèi)部人控制的問題。在被內(nèi)部人控制的國有參股企業(yè)，往往缺乏監(jiān)督考核機制，公司重大事項和業(yè)務(wù)都如對外投資、資產(chǎn)處置、人事調(diào)整等由內(nèi)部控制人決策。而這些內(nèi)部控制人往往持有較低的公司股權(quán)，甚至不持有公司股權(quán)，在這種情況下，其決策的出發(fā)點不是為了維護公司或股東的利益，往往滿足于個人的私立，背離了董監(jiān)高人員的忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)，對公司的生產(chǎn)經(jīng)營造成不利的影響。

四、完善國有企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)的對策

公司法人治理結(jié)構(gòu)，從根本上講，是西方國家在公司治理的實踐中創(chuàng)造的一種分權(quán)制衡規(guī)則，我們既要從原理上分析公司治理，學(xué)習(xí)西方國家公司治理的成功經(jīng)驗，又要結(jié)合我國國情和企業(yè)實際，堅持實事求是的原則，構(gòu)建具有中國國有企業(yè)特色的權(quán)責(zé)對等、運轉(zhuǎn)協(xié)調(diào)、有效制衡的法人治理結(jié)構(gòu)。

（一）統(tǒng)一各方思想明確國有參股企業(yè)定位

國有參股企業(yè)要統(tǒng)一思想，樹立國有參股企業(yè)也有維護國資資產(chǎn)保值、增值義務(wù)的意識，進一步明確國有股東的權(quán)利及黨委會、股東會、董事會、監(jiān)事會之間的權(quán)責(zé)邊界，確保權(quán)責(zé)對等。國有股東更要明確定位，對參股企業(yè)的管控既不逾越出資比例，做到管理不越位，又要做到管理不失位，不能出現(xiàn)管控上面的真空地帶。對于國有股東委派董事、監(jiān)事，更要嚴(yán)格按照《公司章程》和議事規(guī)則積極參加控股、參股企業(yè)董事會、監(jiān)事會，維護國有股東的知情權(quán)、會議參與權(quán)。

（二）完善法人治理結(jié)構(gòu)制度加強董事會建設(shè)

一是完善國有參股企業(yè)涉及法人治理結(jié)構(gòu)方面的制度，形成制度體系。規(guī)范公司章程，黨委會、董事會、監(jiān)事會的議事規(guī)則和“三重一大”決策制度等，明晰“三會一層”權(quán)責(zé)邊界、運作程序、行權(quán)內(nèi)容和方式，明確股東會和董事會審議內(nèi)容、會議程序、表決方式、大額資金認定標(biāo)準(zhǔn)、支付程序等，為國有參股企業(yè)合規(guī)運營提供可靠的制度保障。二是加強董事會建設(shè)，在一些國有參股企業(yè)試點外部董事制度，加強對外部董事的選拔、履職、考核。通過委派外部董事，逐步規(guī)范董事會運作，避免內(nèi)部人控制，提高決策質(zhì)量，以達到規(guī)范公司治理結(jié)構(gòu)、防范運營風(fēng)險的作用。

（三）充分發(fā)揮監(jiān)事會監(jiān)督作用

一是逐步提高專職監(jiān)事比例，增強監(jiān)事會的獨立性和權(quán)威性，加強決策監(jiān)督機制的有效性和監(jiān)事會行權(quán)的獨立性。二是進一步充實監(jiān)事會的監(jiān)督權(quán)，在業(yè)務(wù)監(jiān)督、財務(wù)檢查、召集股東會會議之外，將監(jiān)督檢查公司執(zhí)行股東會、董事會決議落實情況，監(jiān)督檢查公司重大經(jīng)營行為的合法性、規(guī)范性，任免公司內(nèi)部審計人員等職權(quán)納入監(jiān)事會的職權(quán)范圍。

（四）加強對國有參股企業(yè)高級管理人員的激勵與考核

一是加強對國有參股企業(yè)高級管理人員的激勵政策，側(cè)重于將個人的利益與公司的長遠利益結(jié)合起來。二是國有股東建立委派董事、監(jiān)事管理制度，嚴(yán)格委派董事、監(jiān)事的選聘、履職、考核以及責(zé)任追究，加大對委派董事、監(jiān)事管理考核力度，將對國有參股企業(yè)投資的收益水平和任職國有參股企業(yè)三會一層規(guī)范運作的情況納入對委派董事、監(jiān)事績效考核指標(biāo)。三是可以適當(dāng)放寬委派董事、監(jiān)事的任職條件，將公司中層或中層以下管理人員派駐至參股企業(yè)，以確保委派董事、監(jiān)事有充足的時間和精力對參股企業(yè)進行監(jiān)督管理。

（五）加強對國有參股企業(yè)黨組織的管理

對設(shè)立黨組織且國有股東是其上級黨組織的國有參股企業(yè)，國有股東可將黨組織主要工作職責(zé)寫入章程，明確黨組織研究討論企業(yè)重大問題的運行機制，規(guī)定黨組織研究討論是董事會、經(jīng)理層決策重大問題的前置程序，并與股東會、董事會審議事項無縫銜接，同時要明確黨委會先議、會前溝通、會上表達、會后報告是黨組織參與決策的主要程序，通過黨組織的前置把關(guān)加強對國有參股企業(yè)的管控力度。