股權(quán)構(gòu)架實(shí)務(wù)解析

股權(quán)構(gòu)架基本原則

規(guī)范的股權(quán)結(jié)構(gòu)，一般有三個(gè)原則，即三層含義。

第一，降低股權(quán)集中度，改變一股獨(dú)大的局面。

一股獨(dú)大一旦出現(xiàn)問題，公司無法繼續(xù)經(jīng)營，而且一股獨(dú)大也不可能得到他人助力。降低股權(quán)集中，重要的是確定控制者，建立起統(tǒng)治者聯(lián)盟，同時(shí)建立起監(jiān)控機(jī)制。

第二，流通股的股權(quán)要戰(zhàn)略集中，發(fā)揮機(jī)構(gòu)投資者和戰(zhàn)略投資者的積極作用。

公司引入機(jī)構(gòu)投資者以及戰(zhàn)略投資者，不僅僅是資金，其作用更多的是輸送渠道、管理和經(jīng)驗(yàn)，以及確定公司發(fā)展方向。

如果說融資市場(chǎng)A輪是為了為持股獲利，那么B輪之后，機(jī)構(gòu)投資者和戰(zhàn)略投資者就要解決下一步的C輪投資問題，以及找尋合適的投資者，推動(dòng)公司的持續(xù)有效發(fā)展。

第三，釋放股權(quán)的流通性。

股權(quán)構(gòu)架的目的就是為了釋放股權(quán)的流通性。

股權(quán)構(gòu)建是為了平衡絕對(duì)值，而不是為了建立股權(quán)結(jié)構(gòu)而建立。沒有小股東、或者小股東占比極低，當(dāng)發(fā)生問題和爭議時(shí)，大股東之間達(dá)不成協(xié)議，小股東的利益沒有保證，自然不再為公司付出。而大股東之前的相互制衡沒有有效決議必然影響經(jīng)營。如果大股東放棄公司管理，法人企業(yè)死亡。

所謂公司股權(quán)平衡，實(shí)際上是責(zé)權(quán)利、控制管理股權(quán)流通的平衡。

最差的股權(quán)結(jié)構(gòu)是平均。

相當(dāng)于沒有股權(quán)構(gòu)架，例如兩人各占50%，三人各占30.33%，四人各占25%等等，這是一種不能決策的股權(quán)構(gòu)架，也是公司最容易產(chǎn)生最壞結(jié)果的股權(quán)結(jié)構(gòu)。公司經(jīng)營不怕錯(cuò)誤的決策，錯(cuò)誤決策可以修正調(diào)整，而最怕停滯，停滯等于死亡。

合理的股權(quán)構(gòu)架要考慮以下幾點(diǎn)

第一，股權(quán)的設(shè)計(jì)要有梯次化，持股比例不能相近。需要明晰化、可量化、可執(zhí)行化以及簡單準(zhǔn)確。

第二，股權(quán)構(gòu)架要能夠確定決策人，并且確定通過協(xié)議以及相關(guān)文件管理形式，確定產(chǎn)生爭議由誰決策。這些可以由公司初創(chuàng)人共同協(xié)商確定，當(dāng)然與股權(quán)相對(duì)應(yīng)，通過持股比例保證股權(quán)話語權(quán)。確定話語權(quán)是為了保證決策運(yùn)轉(zhuǎn)，還是那句話“最壞的決定是沒決定”。

第三，股權(quán)構(gòu)架中要商討好預(yù)留份額，包括預(yù)留股權(quán)激勵(lì)、確認(rèn)新合伙人以及融資。這些約定可以一人持有，也可以股東共同持有，或者通過持股平臺(tái)持有。

股權(quán)構(gòu)架的風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)以及建議點(diǎn)

一般，股權(quán)構(gòu)架有六種具有代表性的突出問題。

第一，中途退出。

創(chuàng)始人或股東離開團(tuán)隊(duì)，帶走股份，風(fēng)險(xiǎn)沒有共同承擔(dān)。股東除了出資，更重要的是管理，股東中途退出對(duì)公司的經(jīng)營管理可能造成一定麻煩，而不僅僅是其他股東心理失衡。

【案例】

某企業(yè)，創(chuàng)立之初由四個(gè)股東共同成立。初期經(jīng)營良性，企業(yè)盈利良好。而中途，作為法人代表的股東退出。其他三名股東在該法人股東退出之后才發(fā)現(xiàn)股權(quán)無法變更，主要原因是與退出股東再無聯(lián)系，在作為法人代表的股東失聯(lián)之后，公司無法做出有效決議。

于是，另外三個(gè)股東帶領(lǐng)原班人馬另起爐灶，成立了新公司繼續(xù)經(jīng)營，原公司處于放棄狀態(tài)。

但一位老客戶的疏忽讓三名股東陷入了被動(dòng)。

該老客戶將一筆本該轉(zhuǎn)入新公司賬戶的款項(xiàng)打進(jìn)了老公司的賬戶，而老公司由于處于被放棄狀態(tài)而遭到市場(chǎng)監(jiān)管局的執(zhí)照吊銷狀態(tài)，所有款項(xiàng)處于凍結(jié)狀態(tài)。老客戶打進(jìn)老公司的款項(xiàng)自然無法提出。

案件的結(jié)果是對(duì)老公司提出不當(dāng)?shù)美脑V訟，由法院執(zhí)行庭執(zhí)行權(quán)請(qǐng)銀行將打錯(cuò)的款項(xiàng)劃轉(zhuǎn)出來。

由于股東變更不明確，該公司付出了訴訟成本+時(shí)間成本，造成了原本可以避免的麻煩。如果該公司提前設(shè)置了退出機(jī)制，設(shè)定好的之后完全可以通過訴訟形式判決，要回股權(quán)。

這就是股權(quán)構(gòu)架中沒有提前設(shè)置退出機(jī)制而帶來的被動(dòng)局面。退出機(jī)制的形式應(yīng)該設(shè)置一個(gè)時(shí)間點(diǎn)，明確在退出前將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給其他股東，一般不建議轉(zhuǎn)讓第三方。

或者明確授予機(jī)制，股東們各自持有股權(quán)，按照年、融資或者進(jìn)度分批次授予，如中途退出則可以流通股進(jìn)行再分配。

股權(quán)退出機(jī)制可以提前約定好，只要不違反法律都是有效的。對(duì)限定性條件做特別約定，是有效管理中途退出的有效方式。

第二，離婚、繼承。

這是兩種風(fēng)險(xiǎn)，但是同一種性質(zhì)。當(dāng)出現(xiàn)這種現(xiàn)象時(shí)，意味著將有第三人持有公司股權(quán)，而很可能這個(gè)人對(duì)公司團(tuán)隊(duì)而言并無價(jià)值，或價(jià)值較低。按法律規(guī)定，該人卻可以擁有股權(quán)。這種現(xiàn)象出現(xiàn)會(huì)影響公司團(tuán)隊(duì)穩(wěn)定，干擾融資步伐。

如何對(duì)這種現(xiàn)象的出現(xiàn)進(jìn)行限制，從而保證公司繼續(xù)持續(xù)穩(wěn)定的運(yùn)營？土豆條款應(yīng)運(yùn)而生。

【案例】

所謂土豆條款，即公司創(chuàng)始人在婚姻變動(dòng)時(shí)需董事會(huì)批準(zhǔn)。起源于土豆網(wǎng)原執(zhí)CEO與其妻的離婚影響到整個(gè)土豆網(wǎng)上市的案例。

土豆網(wǎng)CEO在結(jié)婚的三年期間，完成五次融資而得以快速發(fā)展，其高速發(fā)展一直存續(xù)婚姻期。2011年3月，夫妻二人宣布離婚法院調(diào)解裁定之后解除二人婚姻關(guān)系，但遺漏了二人的共同財(cái)產(chǎn)處置問題，這就為后來的土豆網(wǎng)上市買下了隱患。

同年11月，原土豆網(wǎng)CEO前妻提出分割財(cái)產(chǎn)，作為土豆網(wǎng)創(chuàng)始人之一的股權(quán)凍結(jié)。期間正是土豆網(wǎng)上市的關(guān)鍵時(shí)期。因?yàn)榇耸录?，土豆網(wǎng)停止了上市步伐。并且前期上市的合規(guī)審查等一系列工作付之東流。

最終土豆網(wǎng)沒有上市成功，而是與優(yōu)酷合并，損失不可謂不巨大。

在這之后，大量公司開始廣泛試圖在股東協(xié)議中增加限制性條款或補(bǔ)充文件，即土豆條款。實(shí)際上，土豆條款在上法理尚存疑，但現(xiàn)實(shí)的警示意義，卻得到了廣泛的認(rèn)同。

土豆條款的文字格式需要配偶簽署如下表述：

“本人為A先生/女士配偶，本人確認(rèn)對(duì)A持股的公司不享有任何權(quán)益A為X公司股東，且保證對(duì)公司股權(quán)不提出任何主張。本人進(jìn)一步認(rèn)可A履行相關(guān)文件且本人支持A對(duì)相關(guān)文件的簽署?！?/p>

土豆條款文字性條款對(duì)離婚股權(quán)是一種保全措施。

另外，我國法律規(guī)定，股權(quán)可以不予繼承。因此，合伙人、創(chuàng)始人和股東人可以約定，繼承人不繼承股權(quán)資格，而是繼承股權(quán)財(cái)產(chǎn)權(quán)益。當(dāng)然，如有想法作為繼承則除外。

第三，隱名代持。

代持指由機(jī)構(gòu)或者個(gè)人代持股權(quán)、債券等，亦稱委托持股、隱名投資或者假名投資。

隱名代持雖然是一種很有效的形式，可以減少登記注冊(cè)層面的股東體現(xiàn)，但不能對(duì)抗第三人，即實(shí)際持股人，法理上有善意第三人無責(zé)相關(guān)規(guī)定。一般，無法判斷和證明第三人的惡意，除非股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格過低。

隱名代持并非法律概念，因其現(xiàn)實(shí)中的存在，也就接受了這種形式，但也催生了很多顯明之訴。一半呢，投資機(jī)構(gòu)拒絕隱名股東存在，因?qū)φw發(fā)展有影響。

但在公司治理中，代持不可避免，需要注意以下幾點(diǎn)。

首先，盡可能避免隱名代持；

其次，謹(jǐn)慎選擇代持人，代持人一般為實(shí)際控制人，自己控制人或者充分掌控的個(gè)人；

最后，隨著公司的發(fā)展，盡可能盡早的消除代持人。

第四，股權(quán)，激勵(lì)池。

有限合伙是非常有效的期權(quán)激勵(lì)池平臺(tái)（詳見第六有限合伙的解釋說明）。有效方式是成立合伙企業(yè)，將期權(quán)作為公司激勵(lì)機(jī)制。

期權(quán)在市場(chǎng)上認(rèn)可度高，期權(quán)激勵(lì)是投融資方面的問題，同時(shí)確實(shí)與股權(quán)構(gòu)建和法律休戚相關(guān)。大的方向，期權(quán)激勵(lì)是為了投資和融資；小的方面，保證核心團(tuán)隊(duì)凝聚力，進(jìn)行公司更好的發(fā)展。

常規(guī)成熟的激勵(lì)構(gòu)架設(shè)計(jì)。

①預(yù)留出10～20%的期權(quán)激勵(lì)池到有限合伙企業(yè)中，3～5年激勵(lì)時(shí)間，不太長，也不宜太短。

② 明確約定期權(quán)由誰代持有，一般由普通合伙人持有，因?yàn)橛邢藓匣锲髽I(yè)中普通合伙人以全部身家對(duì)公司發(fā)展負(fù)責(zé)。此時(shí)，整個(gè)有限合伙公司的實(shí)際管理者一定是普通合伙人，哪怕其持有的股份再小。

③另外，非必要激勵(lì)，無需直接授予股權(quán)，登記股東，可以給予對(duì)方股份分紅權(quán)和有限合伙份額。

④ 同時(shí)，規(guī)定一定年限的收回機(jī)制。收回機(jī)制往往一般指向離職。

⑤ 設(shè)定分批次兌現(xiàn)，一般是3～5年，每年達(dá)成一定條件，兌現(xiàn)一部分。條件可以業(yè)績要求，可以是銷售額，也可以是開發(fā)任務(wù)等等，根據(jù)公司設(shè)定不同任務(wù)內(nèi)容。

⑥ 操作層面，邏輯上準(zhǔn)備10～14份文件，包括：

股東會(huì)決議；

關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)染決議書；

股權(quán)代持協(xié)議書；

股權(quán)激勵(lì)方案；

股權(quán)期權(quán)激勵(lì)協(xié)議；

股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書；

合伙企業(yè)發(fā)起協(xié)議書；

委托持有財(cái)產(chǎn)份額協(xié)議書；

員工財(cái)產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓協(xié)議書；

一致行動(dòng)人協(xié)議書；等等。

激勵(lì)對(duì)象。

公司會(huì)對(duì)絕大部分員工做出激勵(lì)，在被上市大公司收購的情況下會(huì)出現(xiàn)此情況，針對(duì)在公司任職滿一定期限的員工，按照一定方式統(tǒng)一激勵(lì)，這不是期權(quán)激勵(lì)，而是分紅。

激勵(lì)對(duì)象一般是在公司工作一段時(shí)間的員工，或者對(duì)公司發(fā)展做出巨大貢獻(xiàn)、對(duì)公司發(fā)展起到重要作用，有重要價(jià)值的員工。

可與對(duì)方約定授予制，包括授予時(shí)間、授予條件，行權(quán)期，行權(quán)價(jià)格以及回購制度等等。尤其是行權(quán)價(jià)格，不建議以贈(zèng)予方式給予對(duì)方，因?yàn)榭赡芤紤]后期回購情況和融資估值，還要設(shè)立觸發(fā)回購的情況，例如離職，發(fā)生重大失職事故等。

第五，出資。

取得股權(quán)最明確的方式是出資，出資有幾種形式：

首先，實(shí)際出資認(rèn)繳問題，即過橋資金。常見情況，越是輕資本運(yùn)營，越可能出現(xiàn)過橋資金的情況。

關(guān)于認(rèn)繳，并不意味著股東不承擔(dān)責(zé)任，認(rèn)繳而非不繳。股東、發(fā)起人可約定以何種方式、期限向公司繳付。如果在期限內(nèi)股東沒有實(shí)繳，則需要承擔(dān)責(zé)任。

一般認(rèn)繳最長為20年。如果一直認(rèn)繳狀態(tài)，那么一旦公司發(fā)生債務(wù)和清算，認(rèn)繳人則需要先付足出資額并承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，即沒有實(shí)繳股東需要承擔(dān)連帶責(zé)任。

其次，非現(xiàn)金出資。

老公司法規(guī)定，現(xiàn)金出資貨幣不得低于注冊(cè)資本30%。新公司法變更后取消了這一規(guī)定，也就是說公司出資采取全部非現(xiàn)金也可以。

即貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等通過專業(yè)機(jī)構(gòu)評(píng)估之后，可以通過評(píng)估之后的等值貨幣進(jìn)行實(shí)繳，并辦理過戶手續(xù)，作為出資。但法律規(guī)定不得作為出資財(cái)產(chǎn)的除外。

勞務(wù)是否可以作為出資？

需要分情況對(duì)待。在合伙企業(yè)中勞務(wù)可以作為出資，但在有限責(zé)任公司中，則不認(rèn)可。因?yàn)閯趧?wù)具有不確定性，無法評(píng)估轉(zhuǎn)讓，只有在合伙企業(yè)才可使用，除此之外勞務(wù)出資并不是合理出資形式。

第六，有限合伙。

公司企業(yè)經(jīng)營三種性質(zhì)，人合性、人資兩合性和純資合性。

純資合性，一般指股份有限公司，出資而不考核人。

純?nèi)撕闲灾负匣锲髽I(yè)。不出資也可以成為合伙人，只對(duì)人對(duì)企業(yè)的有效性、作用性和價(jià)值性進(jìn)行認(rèn)定。

常見的有限責(zé)任公司，是人資兩合性，但更傾向與人合性，即想要成為公司合伙人、股東，首先要能夠出資，另外要能夠一起做事。

有限合作是合伙企業(yè)的一種特殊形式，分為普通合伙人和有限合伙人。對(duì)于普通合伙人而言，有限合伙企業(yè)就是一個(gè)有限體，以全部身家對(duì)合伙企業(yè)承擔(dān)相關(guān)責(zé)任。而對(duì)有限合伙人而言，其是出資者，有限合伙對(duì)于他而言是一件有限責(zé)任公司，以其持有合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)份額、出資額為限，對(duì)企業(yè)承擔(dān)有限責(zé)任。

有限合伙本身是非常有效的期權(quán)激勵(lì)池平臺(tái)。設(shè)置期權(quán)激勵(lì)的有效方式是成立合伙企業(yè)，將期權(quán)作為公司激勵(lì)機(jī)制。

一個(gè)好的股權(quán)構(gòu)架基本要具備以上標(biāo)準(zhǔn)，進(jìn)行全面考慮。但股權(quán)構(gòu)架又并非一成不變，而是貫穿企業(yè)發(fā)展的全部過程，和全面內(nèi)容。