大股東掏空上市公司分析

蔡昕桐

（大連財(cái)經(jīng)學(xué)院，遼寧 大連 116622）

當(dāng)前，大股東掏空上市公司、違規(guī)侵占上市公司資產(chǎn)的案例常常見諸報(bào)端，而且大股東掏空上市公司所使用的手段越來越多而且越來越隱蔽，這不僅對(duì)我國(guó)上市公司需要不斷建立健全防范大股東掏空行為的規(guī)章制度提供警示，而且也對(duì)我國(guó)法律法規(guī)的完善和上市公司自身內(nèi)部控制制度的設(shè)立運(yùn)行提出了更高的要求。本文基于PQ公司存在的大股東掏空現(xiàn)象，進(jìn)一步分析產(chǎn)生該現(xiàn)象的原因。

一、大股東掏空手段

（一）直接占用上市公司資金

直接占用企業(yè)資產(chǎn)的這種手段最為直接而且大股東從中可以獲得最多的利益，因此，大股東侵占企業(yè)資產(chǎn)多采用這種手段。比如企業(yè)正常的資金募集決策需要通過股東大會(huì)甚至董事會(huì)的決議，但是大股東若以最終侵占企業(yè)資產(chǎn)為目的而募集資金時(shí)則會(huì)違背公司章程和內(nèi)部控制制度隨意募集資金，直接將所募集來的資金劃入個(gè)人賬戶或者其關(guān)聯(lián)方賬戶。甚至有一些上市公司股東以個(gè)人名義向公司借巨額款項(xiàng)拖欠不還，實(shí)現(xiàn)資產(chǎn)的侵占，最終使得公司資金周轉(zhuǎn)困難，難以持續(xù)經(jīng)營(yíng)。當(dāng)前，雖然隨著我國(guó)經(jīng)濟(jì)市場(chǎng)不斷進(jìn)步，市場(chǎng)機(jī)制不斷完善，多項(xiàng)針對(duì)大股東非法占用資金的政策和法規(guī)已經(jīng)出臺(tái)，非法現(xiàn)象逐漸減少，但仍然存在一系列隱蔽的非法占用行為，而且由于大股東與中小股東獲取信息的及時(shí)性存在差距，最終必然會(huì)對(duì)中小股東的利益造成侵害，甚至?xí)绊懙缴鲜泄举Y金的正常周轉(zhuǎn)。

（二）通過違規(guī)擔(dān)保掏空上市公司

擔(dān)保行為一般指保證、抵押和質(zhì)押。企業(yè)若想為其子公司或者關(guān)聯(lián)公司進(jìn)行擔(dān)保必須根據(jù)法律法規(guī)和公司章程的規(guī)定通過股東大會(huì)甚至董事會(huì)的決議，同時(shí)這些程序也是公司內(nèi)部控制中重要的一項(xiàng)流程。違規(guī)擔(dān)保主要指的是上市公司進(jìn)行了未經(jīng)過決議的擔(dān)保事項(xiàng)，這類事項(xiàng)一定是對(duì)企業(yè)而言具有重大風(fēng)險(xiǎn)的，而且出現(xiàn)違規(guī)的擔(dān)保行為，也說明該公司股東沒有遵循相關(guān)規(guī)定，造成內(nèi)部控制失效，也增加公司的經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)。大股東通常采用這種違規(guī)操作進(jìn)行對(duì)外擔(dān)保，若上市公司向其控股股東追討賠償無(wú)效，控股股東就達(dá)到了侵占上市公司資金的目的。

（三）通過關(guān)聯(lián)交易掏空上市公司

關(guān)聯(lián)交易主要是指控股股東與其子公司等關(guān)聯(lián)方之間的交易。關(guān)聯(lián)交易對(duì)公司產(chǎn)生的影響通常包括兩個(gè)方面。正面影響體現(xiàn)在關(guān)聯(lián)方之間可以利用這種相關(guān)關(guān)系互相節(jié)約成本，提高交易效率；而反面影響則體現(xiàn)在關(guān)聯(lián)方之間可能會(huì)通過非公允的價(jià)格和競(jìng)爭(zhēng)條件進(jìn)行交易，從而侵犯部分股東的權(quán)力。大股東掏空行為手段中的關(guān)聯(lián)交易行為主要就是以這種非公允關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行，利用關(guān)聯(lián)方之間的便利實(shí)現(xiàn)賒銷，從而侵占公司資產(chǎn)；或者以非公允的交易價(jià)格將上市公司的利益轉(zhuǎn)到自己手中，從而侵占中小股東的利益。

二、案例分析

PQ公司成立于1947年，主要經(jīng)營(yíng)軍工和環(huán)保等業(yè)務(wù)。1992年同時(shí)發(fā)行了A、B兩種類型的股票，成功在上海證券交易所上市。截至2017年1月，公司股本總額達(dá)1752773758股，2017年底總資產(chǎn)總額84.89億元，凈資產(chǎn)49.15億元，凈利潤(rùn)3.87億元，擁有員工1106人。截至2019年年末，PQ公司歸屬于上市公司股東的凈利潤(rùn)-9.22億元，歸屬于上市公司股東的扣除非經(jīng)常性損益的凈利潤(rùn)-4.61億元，連續(xù)多年經(jīng)營(yíng)虧損甚至發(fā)生多起訴訟事件，最終于2020年7月10日退市。

2020年6月23日，該公司的內(nèi)部控制評(píng)價(jià)報(bào)告和內(nèi)部控制審計(jì)報(bào)告公開，通過查閱資料發(fā)現(xiàn)會(huì)計(jì)師事務(wù)所對(duì)PQ公司2019年12月31日財(cái)務(wù)報(bào)告內(nèi)部控制發(fā)表了否定意見。導(dǎo)致否定意見的事項(xiàng)包括以下4項(xiàng)：

一是截至2019年12月31日，公司發(fā)生多起對(duì)外違規(guī)擔(dān)保事件，總金額高達(dá)15.75億元。二是公司以前年度違規(guī)向?qū)嶋H控制人及其一致行動(dòng)人提供資金，導(dǎo)致形成關(guān)聯(lián)方非經(jīng)營(yíng)性資金占用，且未及時(shí)進(jìn)行信息披露。三是2019年年末，公司對(duì)其商譽(yù)進(jìn)行減值測(cè)試并未獲取相應(yīng)依據(jù)。四是公司合并財(cái)務(wù)報(bào)告的編制范圍存在嚴(yán)重問題。

通過這些導(dǎo)致否定意見的事項(xiàng)中可以看出，該公司股東掏空行為主要采用了違規(guī)擔(dān)保和關(guān)聯(lián)方占用這兩種手段。首先，針對(duì)上述違規(guī)擔(dān)保事項(xiàng)，我們可以發(fā)現(xiàn)PQ公司的公司章程中明確了對(duì)外擔(dān)保事項(xiàng)的相關(guān)規(guī)定：當(dāng)某一筆擔(dān)保事項(xiàng)的金額超過公司最近一期經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)金額的10%，則此項(xiàng)擔(dān)保必須要經(jīng)過股東大會(huì)和董事會(huì)決議，同時(shí)將此事項(xiàng)在財(cái)務(wù)報(bào)告中披露。而在年度財(cái)務(wù)報(bào)告相關(guān)披露中顯示PQ公司所進(jìn)行的一系列對(duì)外擔(dān)保活動(dòng)金額已經(jīng)超過最近一期經(jīng)審計(jì)金額的10%，但并未經(jīng)過股東大會(huì)和董事會(huì)決議，說明PQ公司雖然設(shè)計(jì)了相關(guān)控制制度，但是運(yùn)行卻是無(wú)效的。其次，截至2019年12月31日，公司在違反規(guī)定的情況下向?qū)嶋H控制人提供了巨額借款用于非經(jīng)營(yíng)性資金占用，金額高達(dá)7.47億元，且未被及時(shí)披露。沒有在保證公司可持續(xù)經(jīng)營(yíng)的狀況下給予借款，內(nèi)部監(jiān)督實(shí)效，且催收力度不夠使得關(guān)聯(lián)方代實(shí)際控制人償還資金占用事項(xiàng)無(wú)實(shí)質(zhì)性進(jìn)展。公司大量資金被占用且難以追回，不僅最終導(dǎo)致其上市公司及部分子公司的極度緊缺，還引發(fā)了一系列訴訟，使得公司難以正常運(yùn)轉(zhuǎn)，以至于最終退市。因此，根據(jù)上述事實(shí)和分析，本人認(rèn)為該公司之所以會(huì)發(fā)生大股東侵占企業(yè)資產(chǎn)的現(xiàn)象最重要的原因是企業(yè)內(nèi)部控制存在嚴(yán)重的缺陷。

經(jīng)濟(jì)新常態(tài)屬于發(fā)展范疇，在此經(jīng)濟(jì)背景下，眾多上市公司不斷進(jìn)行組織結(jié)構(gòu)的調(diào)整和戰(zhàn)略變革以實(shí)現(xiàn)自身的發(fā)展戰(zhàn)略。其中公司的內(nèi)部控制是有公司管理層制定的，公司全員參與的一系列控制制度，影響公司經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的各個(gè)環(huán)節(jié)。內(nèi)部控制作為上市公司實(shí)現(xiàn)總體戰(zhàn)略目標(biāo)、監(jiān)督日常經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng)中緊要的一環(huán)，對(duì)企業(yè)實(shí)現(xiàn)最終戰(zhàn)略目標(biāo)有著重要的影響。在大股東掏空行為中，大多數(shù)違規(guī)手段能夠得以實(shí)現(xiàn)，很大程度上是由于公司內(nèi)部控制不健全。例如PQ公司章程甚至內(nèi)部控制手冊(cè)中已明確規(guī)定了相關(guān)事項(xiàng)的規(guī)范流程，同時(shí)也規(guī)范了各級(jí)人員的行為，但是在實(shí)際經(jīng)營(yíng)決策過程中卻不能很好地遵循，導(dǎo)致小股東的利益受到嚴(yán)重侵害，導(dǎo)致公司經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)。

除此之外，雖然我國(guó)經(jīng)濟(jì)市場(chǎng)機(jī)制在不斷完善，多項(xiàng)針對(duì)大股東非法占用資金的政策和法規(guī)已經(jīng)出臺(tái)，非法現(xiàn)象逐漸減少，但是相對(duì)于西方國(guó)家而言，發(fā)展還不夠完善。雖然隨著我國(guó)資本市場(chǎng)的不斷發(fā)展和變革，涉及關(guān)聯(lián)方交易，資金占用和違規(guī)擔(dān)保行為的監(jiān)管制度不斷出臺(tái)，我國(guó)針對(duì)揭露公司信息和關(guān)聯(lián)交易等方面頒布了若干管理?xiàng)l例，如《公司法》《證券法》《關(guān)于規(guī)范上市公司與關(guān)聯(lián)方資金往來及上市公司對(duì)外擔(dān)保若干問題的通知》等相關(guān)法律規(guī)范對(duì)股東占用企業(yè)資金的事項(xiàng)進(jìn)行了規(guī)定，來加強(qiáng)資本市場(chǎng)法律環(huán)境的監(jiān)管，這在一定程度上遏制控股股東非法侵占公司資產(chǎn)的行為，但是相關(guān)制度尚不完整，而且由于大股東與中小股東獲取信息的及時(shí)性存在差距，使得很多公司的大股東利用公司自身的內(nèi)部控制和監(jiān)管中存在的漏洞，實(shí)施更為隱秘的資金占用行為，最終必然會(huì)對(duì)中小股東的利益造成侵害，甚至?xí)绊懙缴鲜泄举Y金的正常周轉(zhuǎn)。同時(shí)，針對(duì)PQ公司而言，該公司內(nèi)部未在公司章程中對(duì)大股東占用資金事項(xiàng)進(jìn)行說明，缺少防范大股東及關(guān)聯(lián)方占用資金的相關(guān)管理制度，公司對(duì)于此類事項(xiàng)的重視程度和監(jiān)督管理力度不夠，內(nèi)部監(jiān)督管理體系不完善，這也為大股東侵占小股東權(quán)力，占用公司資產(chǎn)提供了便利條件。

三、總結(jié)

通過上述理論及案例的分析得出導(dǎo)致大股東掏空行為的條件有很多，如公司內(nèi)部控制制度的不健全，控制環(huán)境差、監(jiān)督管理不到位，相關(guān)法律法規(guī)不夠健全，懲罰力度不夠等。其中最重要的就是相關(guān)規(guī)章制度的完善以及公司內(nèi)部控制制度的建立和運(yùn)行。通過上述分析發(fā)現(xiàn)，當(dāng)前很多上市公司都在不斷完善企業(yè)內(nèi)部防范大股東侵占資產(chǎn)的相關(guān)制度，這些制度的建立在一定程度上表明了上市公司對(duì)于此類事件的重視程度，而且能夠進(jìn)一步完善公司內(nèi)部管理程序。但是制度的良好運(yùn)行一定是以良好的內(nèi)部環(huán)境、內(nèi)部控制為基礎(chǔ)。內(nèi)部控制的建立和健全是保證公司合法合規(guī)運(yùn)行的基礎(chǔ)，也是使公司實(shí)現(xiàn)最終戰(zhàn)略目標(biāo)的前提條件。所以，為了能夠保證上市公司在當(dāng)前經(jīng)濟(jì)新常態(tài)的環(huán)境下，實(shí)現(xiàn)自身的最終戰(zhàn)略目標(biāo)持續(xù)經(jīng)營(yíng)發(fā)展下去，上市公司需要加強(qiáng)對(duì)內(nèi)部控制的設(shè)計(jì)和運(yùn)行過程的監(jiān)督和管理。