“僵尸企業(yè)”破產(chǎn)清算中財產(chǎn)清理與處置的問題研究

張智群

一、“僵尸企業(yè)”司法出清情況

“僵尸企業(yè)”指的是那些喪失盈利能力、資不抵債、主要靠政府補貼和銀行不斷續(xù)貸維持經(jīng)營的企業(yè)。持續(xù)虧損3年以上，不符合結(jié)構(gòu)調(diào)整方向被外界普遍視為“僵尸企業(yè)”的認定標準。據(jù)中國人民大學(xué)相關(guān)課題組的研究，目前全國工業(yè)部門中“僵尸企業(yè)”數(shù)量約占工業(yè)企業(yè)總數(shù)的7.51%。分所有制進行統(tǒng)計，國有和集團企業(yè)中“僵尸企業(yè)”的比例最高。 本文僅以國有“僵尸企業(yè)”為研究對象。廣東省人民政府辦公廳2017年《省政府工作會議紀要》公布的數(shù)據(jù)顯示，筆者所在的廣州地區(qū)目前共有國有“僵尸企業(yè)”1013家，其中省屬國有“僵尸企業(yè)”521家，市屬國有“僵尸企業(yè)”492家。

二、“僵尸企業(yè)”財產(chǎn)清理與處置的困境

（一）“僵尸企業(yè)”財產(chǎn)清理的疑難問題

1.“僵尸企業(yè)”財產(chǎn)類型復(fù)雜。一般來說，“僵尸企業(yè)”在進入破產(chǎn)程序前均已進行過資產(chǎn)的清理與處理，到其進入破產(chǎn)程序時，多數(shù)已經(jīng)沒有資產(chǎn);有財產(chǎn)的，大多屬于進入破產(chǎn)程序前未能清理或處理的財產(chǎn)，其財產(chǎn)情況均比較復(fù)雜。這些財產(chǎn)主要包括：

一是存量公房。存量公房是由相關(guān)企事業(yè)單位管理、產(chǎn)權(quán)清晰且未房改出售的住房。廣州市從2000年1月1日起停止住房實物分配，全面實行住房貨幣分配。廣州市目前尚有2000多套存量公房待處置。

二是對外投資，“僵尸企業(yè)”對外投資持股的現(xiàn)象普遍，但是具體的持股情況不清晰;且多數(shù)對外投資的子公司工商登記狀態(tài)也處于吊銷狀態(tài)，不少處于存續(xù)狀態(tài)的也已基本停產(chǎn)停業(yè)。

三是境外資產(chǎn)。有些“僵尸企業(yè)”是中外合資、中外合作企業(yè)，其未清理的資產(chǎn)中難免存在境外資產(chǎn)。

2.財產(chǎn)信息缺失或不完整，財產(chǎn)線索不清晰。

一是“僵尸企業(yè)”的財務(wù)資料不齊全。進入到破產(chǎn)程序中的“僵尸企業(yè)”，大多成立于上世紀八、九十年代，且?guī)缀醵荚?000年前后已停止經(jīng)營。由于成立的時間長、停產(chǎn)停業(yè)的時間長（至今均停產(chǎn)停業(yè)逾二十多年），加之財務(wù)人員更替頻繁，或財務(wù)人員已退休、離世，大部分“僵尸企業(yè)”的賬冊資料不齊全。廣州市中級人民法院2017年受理的僵尸企業(yè)案件104件中，有27家是無賬冊的，剩余77家有賬冊的企業(yè)中，也存在不同程度的賬冊資料不齊全的問題。 這一問題使得管理人在進行破產(chǎn)企業(yè)的財產(chǎn)調(diào)查時無法全面掌握完整的財產(chǎn)線索，更無法從賬面上全面掌握破產(chǎn)企業(yè)的財產(chǎn)情況，進而導(dǎo)致財產(chǎn)清查工作難以開展。

二是財產(chǎn)信息不清晰或信息不對稱?！敖┦髽I(yè)”有關(guān)財產(chǎn)的其他文書資料缺乏，有些僅存的資料顯示的財產(chǎn)狀況與現(xiàn)實情況差異很多，甚至存在不同的信息所反映的財產(chǎn)狀況完全相左。

3.政府部門對財產(chǎn)調(diào)查工作配合度低。有些政府部門對管理人的法律地位及破產(chǎn)清算調(diào)查工作的性質(zhì)不了解，管理人即便反復(fù)溝通解釋、來回在各個部門間奔走，甚至持法院開具的調(diào)查令，也未必能查詢到有用信息。經(jīng)濟發(fā)達、“僵尸企業(yè)”出清工作推進得好的城市，政府部門對管理人的財產(chǎn)調(diào)查工作支持度較高，欠發(fā)達地區(qū)的政府部門對管理人的調(diào)查工作支持度較低;涉外財產(chǎn)需到境外進行實地調(diào)查，當?shù)卣块T及企業(yè)配合調(diào)查的程度就更低甚至完全不予支持。

4.財產(chǎn)清理工作量大，無法達到快速出清“僵尸企業(yè)”的要求?！敖┦髽I(yè)”高效出清通常要求管理人在3至6個月內(nèi)結(jié)案，但如果“僵尸企業(yè)”財產(chǎn)情況復(fù)雜的，財產(chǎn)清理工作量極大，往往無法達到快速出清僵尸企業(yè)的要求。而“僵尸企業(yè)”出清速度又是管理人報酬核定的最重要指標，這就使得管理人往往付出了很多時間精力，管理人報酬卻極低，這大大打擊了管理人的積極性。

（二）“僵尸企業(yè)”財產(chǎn)處置的難點

1.財產(chǎn)價值低，變價成本高，變價難度大。“僵尸企業(yè)”殘存的財產(chǎn)，一般價值都不高。如殘留的房產(chǎn)，一般為存量公房和集體所有的僅有長期使用權(quán)的房產(chǎn)。這些房產(chǎn)一方面多為上世紀80年代建成的房產(chǎn)，年代久遠，破且舊，市場價值不高;另一方面存量公房權(quán)屬證明缺失，要補齊權(quán)屬證明后才能過戶，手續(xù)繁雜;再一方面存量公房的土地出讓金及其他稅費的繳納情況不完全清晰，貿(mào)然處置有可能出現(xiàn)變價款還不夠清償土地出讓金及稅費的問題。如果是建于集體所有土地的房產(chǎn)，購買對象為特定符合條件的對象，變價時受限。

2.“僵尸企業(yè)”財產(chǎn)的處理或存社會穩(wěn)定隱患。如大部分存量公房仍有職工或其他人員居住。要處置存量公房，就要妥善解決現(xiàn)有居住者的居住問題，否則容易引發(fā)社會矛盾，造成社會的不穩(wěn)定。

三、財產(chǎn)清理與處置的有效路徑

（一）仔細梳理僵尸企業(yè)的財產(chǎn)情況

首先，以審計報告和財務(wù)資料為基礎(chǔ)，初步掌握企業(yè)的財產(chǎn)情況。

雖然大部分國有僵尸企業(yè)進入破產(chǎn)程序時，賬冊及其他財務(wù)資料已不齊全，但是，管理人在進行資產(chǎn)清查時，仍應(yīng)從現(xiàn)有的財務(wù)資料入手，初步掌握破產(chǎn)企業(yè)的財產(chǎn)情況;同時，根據(jù)審計機構(gòu)的審計報告，進一步挖掘破產(chǎn)企業(yè)的財產(chǎn)線索。

其次，重視與僵尸企業(yè)或其主管單位的相關(guān)工作人員的訪談工作及接管工作，盡可能讓這些工作人員提供詳盡的財產(chǎn)線索及全面交接破產(chǎn)企業(yè)資料;若出現(xiàn)個別工作人員不配合管理人調(diào)查的情況，可以尋求法院支持，由法院予以協(xié)調(diào)或采取相應(yīng)司法措施。

再次，根據(jù)初步梳理的財產(chǎn)情況對財產(chǎn)分門別類，并制定財產(chǎn)清理方案，有序地開展財產(chǎn)清理工作。

（二）多途徑、全方位地開展財產(chǎn)清查工作

基于國有僵尸企業(yè)財產(chǎn)信息缺失的困境，只有多途徑、全方位地開展財產(chǎn)清查工作才能確保財產(chǎn)信息完備。

首先，要全面收集財產(chǎn)信息，并進行有效分析。以筆者辦理SY公司破產(chǎn)清算案的經(jīng)驗為例，在接管SY公司時，SY公司的主管單位告知管理人SY公司已無財產(chǎn)。但是管理人進行盡職調(diào)查時，從房地產(chǎn)檔案館查詢的結(jié)果顯示，該公司名下存在8個地址上有大確權(quán)的房產(chǎn)。依據(jù)這一財產(chǎn)線索，管理人向房地產(chǎn)檔案館申請查詢該大確權(quán)地址下的所有的房產(chǎn)的更加詳細的資料。房地產(chǎn)檔案館第二次出具的資料顯示，SY公司已有30%的房產(chǎn)已過戶。同時，管理人對SY公司的400多份房屋銷售合同、買賣合同、房改合同逐一查看、梳理，并將梳理的信息與房地產(chǎn)檔案館出具的信息進行比對。比對后發(fā)現(xiàn)，銷售合同、買賣合同、房改合同顯示的業(yè)主信息與房地產(chǎn)檔案館出具的信息差異較大。這意味著僅有房改合同并不能魯莽對房屋的權(quán)屬情況進行確認，需要前往房地產(chǎn)檔案館進一步核查。

其次，要深入開展實地調(diào)查。對有線索的財產(chǎn)要深入地開展實地調(diào)查，這在房產(chǎn)調(diào)查中尤為重要。實地調(diào)查主要為了了解財產(chǎn)實物是否存在及其現(xiàn)狀。一旦查詢到破產(chǎn)企業(yè)在房地產(chǎn)檔案館登記信息中有房產(chǎn)，就應(yīng)前往現(xiàn)場了解情況，特別是登記信息中只有大確權(quán)信息的房產(chǎn)，應(yīng)到實地調(diào)查登記信息中顯示的房產(chǎn)地址與現(xiàn)場地址是否一致，現(xiàn)在是否仍為登記信息表中登記的地址（因為房產(chǎn)開發(fā)報建時在不動產(chǎn)登記中心登記的地址多數(shù)為自編號，建成后大部分自編號均改為新的地址）;大確權(quán)下的地址中存有房產(chǎn)的棟數(shù)，每棟房產(chǎn)的層數(shù)，每層的物業(yè)單元數(shù)。

登記在僵尸企業(yè)名下的房產(chǎn)由于建成年限已久，多數(shù)沒有物業(yè)服務(wù)公司和管理處。若管理人不能順利進入現(xiàn)場勘查，可通過當?shù)鼐游瘯私庠撎幏慨a(chǎn)的情況，同時讓居委會工作人員協(xié)助管理人進入建筑物內(nèi)部，走訪和查看有疑問的房間，對現(xiàn)場情況進行拍照及視頻取證。對存在權(quán)利異議的，張貼權(quán)利告知書，要求持有物業(yè)的權(quán)利人向管理人主張權(quán)利。

（三）耐心與政府部門溝通協(xié)調(diào)，以高質(zhì)高效取得調(diào)查結(jié)果

對部分不配合管理人調(diào)查工作或配合度低的政府部門，管理人要耐心做好解釋工作，以期高質(zhì)高效完成調(diào)查工作。

涉及到情況復(fù)雜的財產(chǎn)的調(diào)查，通常無法一次便完成調(diào)查工作。對于相關(guān)部門不予以支持的，管理人應(yīng)不厭其煩地與房地產(chǎn)檔案館、國土規(guī)劃與自然資源局、住建局、市場與質(zhì)量監(jiān)督局等部門進行解釋、溝通、協(xié)調(diào);若經(jīng)解釋、溝通后仍無法取得支持的，管理人可向人民法院進行匯總，請人民法院予以協(xié)調(diào)。

（四）靈活均衡地開展財產(chǎn)處置工作

關(guān)于“僵尸企業(yè)”破產(chǎn)財產(chǎn)的處置，目前還沒有系統(tǒng)詳盡的法律規(guī)定，同時在實踐中亦缺乏指引性的案例，因此，處置破產(chǎn)財產(chǎn)時，不僅要嚴格依照破產(chǎn)法開展清算工作，同時也要熟悉相應(yīng)的政策制度，均衡各方當時的利益，既要維護好債權(quán)人的利益，又要考慮社會效益，實現(xiàn)民事權(quán)益的同時維護好社會穩(wěn)定，以靈活的方式處置破產(chǎn)財產(chǎn)。

第一，要以法律和政策作準繩?，F(xiàn)行破產(chǎn)法作為“市場經(jīng)濟憲法”，對我國社會主義市場經(jīng)濟法律體系的完善產(chǎn)生了深遠的影響，也取得了較好的效果。但是其相關(guān)制度仍比較籠統(tǒng)，因此，在破產(chǎn)清算實踐中的具體問題不僅要依靠破產(chǎn)法，同時也離不相關(guān)規(guī)章政策。例如在處理存量公房時不能簡單地像處置其他破產(chǎn)財產(chǎn)一樣直接公開拍賣。

第二，平衡債權(quán)人、債務(wù)人與特殊案外人的利益，實現(xiàn)社會公平與社會穩(wěn)定并存。例如在處置存量公房時，要考慮現(xiàn)有居住職工的利益，如職工放棄優(yōu)先購買權(quán)，應(yīng)考慮協(xié)助職工辦理租住公租房。

第三，以靈活的變價方式處置財產(chǎn)。如處理存量公房時，由于需要交納土地出讓金及各項稅費，可能導(dǎo)致存量公房的售房價款不足以交納相應(yīng)稅費，處置成本高于處置收益，這種情況下可以考慮將存量公房轉(zhuǎn)讓給破產(chǎn)企業(yè)的上級主管單位，同時協(xié)調(diào)稅費的減免和維持原有居住的職工的居住現(xiàn)狀。又如經(jīng)過評估后，發(fā)現(xiàn)破產(chǎn)財產(chǎn)不足以支付破產(chǎn)變價費用，或者財產(chǎn)變價費用可能高于財產(chǎn)變價收入的，管理人可以經(jīng)債權(quán)人會議表決通過后，選擇拍賣以外的方式變價，如通過與買受人議價后變賣。議價變賣的方式大大節(jié)省了評估費用及拍賣費用，且能夠?qū)⒊绦蚧睘楹?，省去了冗長的評估時間及拍賣時間，有助于提升破產(chǎn)清算的效率。

注釋：

吳學(xué)安.構(gòu)建“僵尸企業(yè)”退出市場的法律機制[N].證券時報，2018年4月3日.

廣州市中級人民法院課題組.“僵尸企業(yè)”司法處置疑難問題研究[J].法治論壇，2018（51）.

廣州市中級人民法院課題組.國有僵尸企業(yè)司法處置之廣州路徑[J].人民司法，2018（22）.