建設(shè)工程施工過(guò)程的合同管理問(wèn)題和對(duì)策分析

【摘 ?要】施工合同管理是當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的確立，對(duì)雙方具有約束力。但是作為利益相對(duì)方的當(dāng)事人，常常會(huì)在施工合同的履行過(guò)程中對(duì)施工合同的內(nèi)容的理解存在分歧，容易導(dǎo)致對(duì)施工合同的管理的爭(zhēng)議。尤其是在施工合同的管理中，受國(guó)家政策以及建設(shè)工程周期長(zhǎng)等因素的影響，不可避免的會(huì)發(fā)生一些爭(zhēng)議和糾紛，從而導(dǎo)致各種風(fēng)險(xiǎn)。

【關(guān)鍵詞】建設(shè)工程施工;合同;管理

1建設(shè)工程施工過(guò)程的合同管理問(wèn)題分析

1.1施工合同的管理有失公正，權(quán)利、義務(wù)不對(duì)等

施工合同的管理有失公正，權(quán)利、義務(wù)不對(duì)等。從目前實(shí)施的施工合同的管理文本看，施工合同管理中絕大多數(shù)條款是對(duì)發(fā)包方制定的，其中大多強(qiáng)調(diào)了承包方的義務(wù)，對(duì)發(fā)包方的制約條款偏少，特別是對(duì)發(fā)包方違約、賠償?shù)确矫娴募s定不具體，也缺少行之有效的處罰方法。另外在競(jìng)爭(zhēng)的過(guò)程當(dāng)中，承包方的不對(duì)等的地位，都是施工合同管理問(wèn)題產(chǎn)生的原因之一。

1.2施工合同管理流程不完善

自身流程不完善也是施工合同風(fēng)險(xiǎn)產(chǎn)生的原因之一，在具體的固定合同減少的過(guò)程當(dāng)中由于自身流程操作不當(dāng)，沒有有關(guān)資料記錄導(dǎo)致風(fēng)險(xiǎn)問(wèn)題突出。在很多施工合同的管理當(dāng)中，沒有對(duì)建設(shè)工程的流程進(jìn)行一個(gè)詳細(xì)的規(guī)定和安排，因此在具體的執(zhí)行過(guò)程當(dāng)中就面臨不少的問(wèn)題，產(chǎn)生一定的糾紛。

1.3施工合同管理法律支持體系不完善

施工合同管理法律支持體系不完善，這主要是在施工合同管理的過(guò)程當(dāng)中，我國(guó)工程建設(shè)和合同管理的有關(guān)法律法規(guī)相對(duì)不足。沒有對(duì)施工合同管理流程進(jìn)行充分的指導(dǎo)。另外當(dāng)施工合同的風(fēng)險(xiǎn)出現(xiàn)問(wèn)題之后，沒有有效的具體可行的指導(dǎo)和處理措施，在具體的爭(zhēng)論當(dāng)中沒有有效的發(fā)來(lái)指導(dǎo)和協(xié)調(diào)機(jī)制。

2加強(qiáng)建設(shè)工程施工過(guò)程合同管理對(duì)策

2.1加強(qiáng)施工合同管理問(wèn)題解決過(guò)程分析

第一，明確施工合同雙方的一般權(quán)利和義務(wù)。在施工合同的管理過(guò)程當(dāng)中要針對(duì)合同管理的條款明確各方面的責(zé)任，這樣可以降低潛在性的風(fēng)險(xiǎn)。建設(shè)工程師發(fā)布指令、通知建設(shè)工程師應(yīng)當(dāng)及時(shí)完成自己的職責(zé)，建設(shè)工程師作出處理決定項(xiàng)目經(jīng)理的產(chǎn)生和職責(zé)保障各方面的職責(zé)的落實(shí)。

第二，優(yōu)先受償權(quán)的提起前置程序。優(yōu)先受償權(quán)是施工合同問(wèn)題處理的重要方式之一，在實(shí)際管理的過(guò)程當(dāng)中優(yōu)先受償權(quán)的提起前置程序非常的重要。建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)是指建設(shè)工程承包人在發(fā)包人未按照施工合同管理約定給付建設(shè)工程價(jià)款時(shí)，建設(shè)工程價(jià)款之債權(quán)與抵押權(quán)和其他債權(quán)同時(shí)并存，承包人就該建設(shè)工程折價(jià)或者拍賣所得價(jià)款享有的法定的優(yōu)先于抵押權(quán)和其他債權(quán)受償?shù)臋?quán)利。在實(shí)際的管理過(guò)程當(dāng)中優(yōu)先受償權(quán)是相對(duì)于建設(shè)工程抵押權(quán)人的抵押權(quán)和其他債權(quán)人的債權(quán)而言的優(yōu)先，如果該建設(shè)工程只有承包人的建設(shè)工程價(jià)款之債權(quán)，沒有抵押權(quán)和其他債權(quán)，則優(yōu)先受償權(quán)就當(dāng)然地不存在。

第三，正確處理優(yōu)先權(quán)與其他物權(quán)的關(guān)系。在施工合同管理的處理過(guò)程當(dāng)中，正確處理優(yōu)先權(quán)與其他物權(quán)的關(guān)系，是解決糾紛的關(guān)鍵。在承包人之建設(shè)工程價(jià)款債權(quán)、抵押權(quán)、消費(fèi)者居住權(quán)、其他債權(quán)共存于發(fā)包人，且各種權(quán)利實(shí)現(xiàn)發(fā)生沖突時(shí)，應(yīng)依法維護(hù)各方當(dāng)事人的合法權(quán)利，正確理解優(yōu)先受償權(quán)及對(duì)抗權(quán)的法律內(nèi)涵，以公正公開公平的合法程序保障各種權(quán)利的實(shí)現(xiàn)，并有順暢的司法救濟(jì)途徑予以救助。所以人民法院應(yīng)出臺(tái)新的司法解釋給優(yōu)先受償權(quán)設(shè)定法定程序，以解決司法實(shí)踐的尷尬處境。解釋應(yīng)當(dāng)明確規(guī)定：優(yōu)先受償權(quán)應(yīng)經(jīng)人民法院審理程序確認(rèn)，且該審理程序中人民法院應(yīng)依職權(quán)通知抵押權(quán)人、消費(fèi)者、其他債權(quán)人作為有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人參加訴訟，未經(jīng)人民法院生效判決確認(rèn)，執(zhí)行程序中不得直接確認(rèn)建設(shè)工程價(jià)款的優(yōu)先受償權(quán)。

第四，明確條款內(nèi)容。施工合同的質(zhì)量控制條款。施工合同的質(zhì)量控制是施工施工合同管理的重要部分也是核心部分，目前施工合同的質(zhì)量控制涉及許多方面的因素，任何一個(gè)方面的缺陷和疏漏，都會(huì)使建設(shè)工程質(zhì)量無(wú)法達(dá)到預(yù)期的標(biāo)準(zhǔn)。因此要明確相關(guān)條款和要求，才能有效的預(yù)防合同風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生。

2.2建設(shè)完善的施工合同管理措施

第一，在建設(shè)工程當(dāng)中，不同階段的建設(shè)工程，會(huì)具有多種施工合同管理的因素，因此在施工合同管理當(dāng)中，要通過(guò)施工合同的履行的各個(gè)階段加以防范，減少施工合同的風(fēng)險(xiǎn)問(wèn)題的發(fā)生。這主要表現(xiàn)在建設(shè)工程質(zhì)量的管理;建設(shè)工程設(shè)計(jì)施工合同管理;建設(shè)工程規(guī)劃或配套設(shè)置規(guī)劃;建設(shè)工程期限延誤建設(shè)工程交付過(guò)程中的權(quán)利糾紛。

第二，施工合同的評(píng)審的管理。在實(shí)際的合同管理過(guò)程當(dāng)中要加強(qiáng)評(píng)審管理的重要作用，針對(duì)合同管理存在的不合理的條款要加強(qiáng)評(píng)審和管理細(xì)節(jié)，使合同管理有效的落實(shí)起來(lái)。

第三，施工合同的簽署的糾紛防范與管理。在施工合同的簽署過(guò)程當(dāng)中嚴(yán)格按照規(guī)定的權(quán)限和程序與對(duì)方當(dāng)事人簽署施工合同。嚴(yán)格施工合同的專用章保管制度。采取恰當(dāng)措施，防止已簽署的建設(shè)工程固定總價(jià)被篡改，按照國(guó)家有關(guān)法律、行政法規(guī)規(guī)定，辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)。

2.3完善風(fēng)險(xiǎn)管理流程

第一，建設(shè)工程風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別。建設(shè)工程管理項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別具有自身的管理體系，建設(shè)工程組采用頭腦風(fēng)暴法，并征求外部專家的意見和建議，分析出以下9大風(fēng)險(xiǎn)，主要是從低級(jí)到高級(jí)形式進(jìn)行劃分。在政策變動(dòng)風(fēng)險(xiǎn)、法律管理風(fēng)險(xiǎn)、土地調(diào)解與使用的風(fēng)險(xiǎn)由政府承擔(dān)。在建設(shè)工程資金籌集、建設(shè)管理、安全管理等方面的風(fēng)險(xiǎn)由私營(yíng)企業(yè)承擔(dān)，在實(shí)際的管理當(dāng)中由不一樣的級(jí)別建立風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別制度，提高風(fēng)險(xiǎn)的識(shí)別力度，有效的擬定合同。

第二，建設(shè)工程風(fēng)險(xiǎn)度量。建設(shè)工程風(fēng)險(xiǎn)度量在已經(jīng)識(shí)別的風(fēng)險(xiǎn)基礎(chǔ)上，需要進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)量化及其風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估。建設(shè)工程風(fēng)險(xiǎn)量化一般可分為定性，定量，定性與定量相結(jié)合三類，常用的風(fēng)險(xiǎn)評(píng)價(jià)方法有風(fēng)險(xiǎn)評(píng)價(jià)值法，主觀評(píng)分法，決策樹法，層次分析法，模糊風(fēng)險(xiǎn)綜合評(píng)價(jià)法，故障樹分析法和蒙托卡羅模擬法。由于定量和定性相結(jié)合比單純的定性分析和單純的定量分析要綜合和全面，所以項(xiàng)目采用了定量和定性相結(jié)合的方式對(duì)風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行量化，對(duì)潛在風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行詳細(xì)分析，通過(guò)合同有效的控制風(fēng)險(xiǎn)。

第三，建設(shè)工程風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)對(duì)。施工合同風(fēng)險(xiǎn)管理與流程管理背景下必須加強(qiáng)建設(shè)工程管理員工責(zé)任制度管理，建設(shè)工程要建立工程建設(shè)項(xiàng)目管理員工流程責(zé)任制度。組織資源調(diào)配建立并維護(hù)部門業(yè)務(wù)流程架構(gòu)、流程擬定與發(fā)布、流程宣傳、流程執(zhí)行督導(dǎo)和優(yōu)化、跨部門流程管理、員工流程能力管理、支持流程審計(jì)工作。

參考文獻(xiàn)：

[1]張旭.目前建設(shè)工程合同管理中存在的問(wèn)題與對(duì)策[J].化工管理，2017（32）：168.

[2]湯琴.淺談建設(shè)工程合同管理的應(yīng)用[J].技術(shù)與市場(chǎng)，2017，24（08）：291-292.

作者簡(jiǎn)介：

王清魁，男，安徽省阜陽(yáng)市，2000年05月29號(hào)，本科。