淺析“甘冒風(fēng)險(xiǎn)”規(guī)則的適用范圍

劉小平

【摘 要】《中華人民共和國民法典》已由中華人民共和國第十三屆全國人民代表大會(huì)第三次會(huì)議于2020年5月28日通過正式通過，將于2021年1月1日正式實(shí)施。其中《民法典》第1176條進(jìn)一步完善了“甘冒風(fēng)險(xiǎn)”的有關(guān)規(guī)定，但在實(shí)踐中的適用尚還存在一些問題。因此，針對(duì)當(dāng)事人在活動(dòng)中受到的侵害應(yīng)如何界定侵權(quán)責(zé)任，以及在哪些情形下甘冒風(fēng)險(xiǎn)可以作為侵權(quán)責(zé)任的免責(zé)事由還需要不斷進(jìn)行探討，以盡早適應(yīng)司法實(shí)踐需要。

【關(guān)鍵詞】侵權(quán);甘冒風(fēng)險(xiǎn);法律適用

一、甘冒風(fēng)險(xiǎn)規(guī)則的概念及構(gòu)成要件

（一）甘冒風(fēng)險(xiǎn)的概念

甘冒風(fēng)險(xiǎn)又稱“甘冒風(fēng)險(xiǎn)”，指受害人明知參加的文體活動(dòng)具有使自己遭受損害的固有風(fēng)險(xiǎn)，仍然自愿參加，即法諺中所說的“甘冒風(fēng)險(xiǎn)者自食其果?！蓖趵鹘淌谡J(rèn)為，“甘冒風(fēng)險(xiǎn)，是指受害人已經(jīng)意識(shí)到某種風(fēng)險(xiǎn)的存在，或者明知將遭受某種風(fēng)險(xiǎn)，卻依然冒險(xiǎn)行事，致使自己遭受損害?！备拭帮L(fēng)險(xiǎn)制度在本質(zhì)上是指當(dāng)事人對(duì)于活動(dòng)中潛在危險(xiǎn)的合意，是主體雙方責(zé)行一致的體現(xiàn)。

（二）甘冒風(fēng)險(xiǎn)的構(gòu)成要件

《民法典》第一千一百七十六條規(guī)定：“自愿參加具有一定風(fēng)險(xiǎn)的文體活動(dòng)，因其他參加者的行為受到損害的，受害人不得請(qǐng)求其他參加者承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，但是其他參加者對(duì)損害的發(fā)生有故意或者重大過失的除外。

活動(dòng)組織者的責(zé)任適用本法第一千一百九十八條至第一千二百零一條的規(guī)定。”

因此，筆者認(rèn)為其構(gòu)成要件有五項(xiàng)：①需要受害人明知其在參加一定的具有一定風(fēng)險(xiǎn)的文體活動(dòng)，包括但不限于拳擊、足球、籃球、馬術(shù)、賽車等項(xiàng)目。②受害人自愿參加該風(fēng)險(xiǎn)活動(dòng)。③受害人在活動(dòng)過程中遭受損害。例如其他籃球運(yùn)動(dòng)員的合理沖撞導(dǎo)致受傷;再比如拳擊手的正常擊打行為導(dǎo)致受傷等等。④該風(fēng)險(xiǎn)活動(dòng)的其他參與者對(duì)損害的發(fā)生沒有故意或者重大過失。⑤風(fēng)險(xiǎn)活動(dòng)的組織者沒有違反安全保障義務(wù)，也未違反約定的保護(hù)義務(wù)。

因此，只要符合上述構(gòu)成要件就不成立侵權(quán)，直接造成損害的其他活動(dòng)參加者不承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，活動(dòng)的組織者也不承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。若活動(dòng)的組織者違反安全保障義務(wù)的就不成立甘冒風(fēng)險(xiǎn)，組織者按照《民法典》第1198條至1201條承擔(dān)違反安全保障義務(wù)的侵權(quán)責(zé)任。

二、甘冒風(fēng)險(xiǎn)規(guī)則的適用范圍

雖然我國法律還未具體規(guī)定甘冒風(fēng)險(xiǎn)規(guī)則的適用范圍，但該項(xiàng)規(guī)則在不同領(lǐng)域中的應(yīng)用頻率越來越高。因此，就何種情形如何適用規(guī)則的問題，筆者選擇了以下三個(gè)適用最廣的領(lǐng)域進(jìn)行了探究：

（一）醫(yī)療糾紛侵權(quán)中的適用

醫(yī)療侵權(quán)責(zé)任在我國長期采用過錯(cuò)原則，醫(yī)療機(jī)構(gòu)承擔(dān)舉證責(zé)任倒置，這在很大程度上保護(hù)了患者的弱勢(shì)地位。但是在醫(yī)療機(jī)構(gòu)無過錯(cuò)的情況下，患者是否適用甘冒風(fēng)險(xiǎn)制度？甘冒風(fēng)險(xiǎn)規(guī)則的構(gòu)成要件同樣適用于此。

醫(yī)療機(jī)構(gòu)對(duì)于患者的風(fēng)險(xiǎn)有告知的義務(wù)。醫(yī)療機(jī)構(gòu)在告知患者治療時(shí)存在的危險(xiǎn)后，患者有選擇繼續(xù)救治和放棄治療的權(quán)利，即患者是否決定與醫(yī)療機(jī)構(gòu)簽訂接受醫(yī)療服務(wù)的協(xié)定。在此種情況下，患者是明確知道治療存在潛在風(fēng)險(xiǎn)的，其自愿接受救治則應(yīng)該適用甘冒風(fēng)險(xiǎn)規(guī)則。

患者適用甘冒風(fēng)險(xiǎn)原則有兩個(gè)要件，其一就是醫(yī)療機(jī)構(gòu)針對(duì)風(fēng)險(xiǎn)是否存在過錯(cuò)。我國《侵權(quán)責(zé)任法》第六十條規(guī)定了醫(yī)療機(jī)構(gòu)的免責(zé)事由，即醫(yī)療機(jī)構(gòu)對(duì)患者在接受醫(yī)療服務(wù)后出現(xiàn)的不良后果無過錯(cuò)，即醫(yī)生盡到了自己的告知義務(wù)，并且正常履行了自己職責(zé)，因此醫(yī)療機(jī)構(gòu)方不存在過錯(cuò)，受損害方應(yīng)獨(dú)自承擔(dān)相應(yīng)后果。其二，患者或親屬是在意識(shí)清楚，以及明確知道醫(yī)療風(fēng)險(xiǎn)下的后果的狀態(tài)下接受醫(yī)療服務(wù)的。正如患者或其親屬簽訂手術(shù)同意書表示同意自己愿意承擔(dān)手術(shù)風(fēng)險(xiǎn)。

（二）體育運(yùn)動(dòng)侵權(quán)中的適用

在學(xué)校中，學(xué)生之間的活動(dòng)難免有些磕磕絆絆，學(xué)校方對(duì)于這些潛在的危險(xiǎn)無法做到完全的預(yù)防，只能針對(duì)其做出事前告知和提醒。受害學(xué)生認(rèn)識(shí)到活動(dòng)的危險(xiǎn)性且加入到活動(dòng)中，就應(yīng)該具有承擔(dān)自己損害的預(yù)想。當(dāng)然，此種前提是行為人非故意和重大過失致使受害人受損，同時(shí)校方在損害發(fā)生后及時(shí)做出了相應(yīng)措施，實(shí)施了對(duì)學(xué)生的安全保障義務(wù)。

我國法律對(duì)未成年人是否適用甘冒風(fēng)險(xiǎn)規(guī)則尚未明確，比如教育部的《學(xué)生傷害事故處理辦法》認(rèn)為在未成年人在校的體育安全事故中學(xué)校一定要承擔(dān)責(zé)任。學(xué)校生活本應(yīng)該是豐富多彩的，如果學(xué)校內(nèi)發(fā)生的所有損害都由學(xué)校承擔(dān)，學(xué)校將無力支撐本職工作，無法保障對(duì)學(xué)生的教育，同時(shí)也會(huì)影響學(xué)校開展正常的體育活動(dòng)。

在職業(yè)競(jìng)技體育下，參賽者作為專業(yè)運(yùn)動(dòng)選手，已然明確知曉比賽中的風(fēng)險(xiǎn)。但在此種情形下界定侵權(quán)關(guān)系不單單只是參賽者“自冒風(fēng)險(xiǎn)”，還需要衡量參與者以及舉辦者對(duì)于比賽中固有風(fēng)險(xiǎn)的掌控，因此職業(yè)競(jìng)技體育運(yùn)動(dòng)中最重要的問題是如何厘清參與者與現(xiàn)實(shí)風(fēng)險(xiǎn)的關(guān)系，如何量化甘冒風(fēng)險(xiǎn)制度下各方存在的責(zé)任。即在相關(guān)比賽中雙方進(jìn)行的行為應(yīng)該都是在比賽規(guī)則容許的范圍之內(nèi)，不能超越正常比賽的范疇，否則行為方將構(gòu)成對(duì)受害者的侵權(quán);同時(shí)活動(dòng)的舉辦方或管理者也應(yīng)該按照比賽要求規(guī)范活動(dòng)場(chǎng)地、完善比賽的使用道具等，履行好自己的職責(zé)和安全保障義務(wù)，違之應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的補(bǔ)充責(zé)任。

在競(jìng)技體育運(yùn)動(dòng)中另一方主體觀眾在觀看比賽時(shí)受到侵害是否適用甘冒風(fēng)險(xiǎn)規(guī)則，學(xué)界還尚未有定論。但大部分學(xué)者均認(rèn)為首先應(yīng)該看比賽的舉辦方是否針對(duì)風(fēng)險(xiǎn)采取了完善的防范措施，舉辦方應(yīng)該就比賽的危險(xiǎn)程度對(duì)觀眾做好安全防范措施，比如按不同性質(zhì)的比賽設(shè)置看臺(tái)、劃定觀眾觀看比賽時(shí)的安全范圍等。在這些前提下，觀眾適用甘冒風(fēng)險(xiǎn)制度還應(yīng)該考慮觀眾對(duì)比賽中存在風(fēng)險(xiǎn)的認(rèn)識(shí)，例如在像羽毛球、高爾夫球等危險(xiǎn)程度較低的體育比賽中，觀眾無法預(yù)見自己會(huì)因觀看比賽而遭受損害，因此不能適用甘冒風(fēng)險(xiǎn)規(guī)則。

（三）自助旅游侵權(quán)中的適用

自助旅游是近年來新興發(fā)展起來的旅游形式。自助旅游包括報(bào)名旅行社旅游，也包括參加徒步或騎行的戶外運(yùn)動(dòng)。前者是具有營利性質(zhì)的，當(dāng)事人之間簽訂了合同，主體雙方之間產(chǎn)生糾紛應(yīng)該首先按合同約定，而旅行社的組織者應(yīng)該在合理范圍內(nèi)對(duì)參與者起到安全保障義務(wù)，即在組織者的義務(wù)范圍內(nèi)，參與者因自身原因受到的損害應(yīng)該適用甘冒風(fēng)險(xiǎn)制度。而后者的旅游形式是非營利性的，由戶外運(yùn)動(dòng)愛好者自發(fā)組織的旅行活動(dòng)，相對(duì)于前者具有較高的風(fēng)險(xiǎn)，但旅行者明確知道其存在的風(fēng)險(xiǎn)仍自愿參加該項(xiàng)活動(dòng)應(yīng)該自己承擔(dān)相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)。

但是在甘冒風(fēng)險(xiǎn)制度下并不是說其他參與人完全沒有義務(wù)與責(zé)任，活動(dòng)的組織者和其他參與者對(duì)受害人應(yīng)該具有安全保障義務(wù)和救助義務(wù)。因?yàn)樵诼眯兄忻總€(gè)人都可能是危險(xiǎn)的承擔(dān)者，所以明確法定救助義務(wù)能最大程度上保障每位參與者的安全，使大家能夠一起團(tuán)結(jié)應(yīng)對(duì)風(fēng)險(xiǎn)，將潛在的危險(xiǎn)損失降低。但是履行救助義務(wù)也要在自身能力范圍內(nèi)，要先在確保自身安全的前提下對(duì)受害者進(jìn)行救助，既包括損害發(fā)生后的救助，也包括危險(xiǎn)發(fā)生前的提醒。

三、結(jié)語

甘冒風(fēng)險(xiǎn)制度在我國司法實(shí)踐中已經(jīng)有了很多適用，除了上述提到的體育運(yùn)動(dòng)、自助旅游、醫(yī)療糾紛外，還在交通事故侵權(quán)、好意施惠等情形下也有廣泛適用。因此筆者認(rèn)為民法典中對(duì)甘冒風(fēng)險(xiǎn)規(guī)則的適用對(duì)象限于“文體活動(dòng)”過于概括，制度的引入應(yīng)該在不同領(lǐng)域內(nèi)要具體分析，這就需要司法實(shí)踐對(duì)此進(jìn)行適當(dāng)銜接。

本文結(jié)合案例從甘冒風(fēng)險(xiǎn)規(guī)則的構(gòu)成要件出發(fā)，探討了該項(xiàng)制度的法律適用范圍。但由于筆者能力尚淺，很多內(nèi)容在文中涉及不全面，還需加強(qiáng)學(xué)習(xí)，不斷進(jìn)行深入研究，以期能夠推動(dòng)甘冒風(fēng)險(xiǎn)制度的發(fā)展，維護(hù)司法統(tǒng)一和法治權(quán)威。

【參考文獻(xiàn)】

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