企業(yè)上市中員工自愿放棄繳納社保的法律淺析

陳希

【摘 要】 勞動(dòng)人事問(wèn)題是企業(yè)上市審核中的關(guān)注重點(diǎn)，尤其在勞動(dòng)力密集的企業(yè)中，為外來(lái)務(wù)工人員全員繳納職工社保成為企業(yè)的難點(diǎn)問(wèn)題，而往往是務(wù)工人員個(gè)人繳納意愿不強(qiáng)，企業(yè)為了節(jié)省管理成本，沒(méi)有為外來(lái)務(wù)工人員繳納職工社保，但在社會(huì)保障全面覆蓋的大前提下，需要各方面的努力，以達(dá)到企業(yè)持續(xù)經(jīng)營(yíng)，全體員工足額繳納職工社保的目的。

【關(guān)鍵詞】 職工社保 新農(nóng)合 新農(nóng)保

員工的職工社保繳納一直是企業(yè)治理中的重要問(wèn)題，尤其是勞動(dòng)密集型企業(yè)，在人力成本不斷提高的社會(huì)環(huán)境下，企業(yè)面臨的挑戰(zhàn)日趨嚴(yán)峻。2020年7月2日，中華人民共和國(guó)人力資源和社會(huì)保障部（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“人社部”）公開(kāi)表示，用人單位和職工應(yīng)當(dāng)參加基本養(yǎng)老保險(xiǎn)制度并按時(shí)足額繳納基本養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)，不能根據(jù)職工或者用人單位的意愿而免除，否則將承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。對(duì)于勞動(dòng)力密集型企業(yè)來(lái)說(shuō)，無(wú)疑加大了企業(yè)的管理成本，在傳統(tǒng)行業(yè)日益艱難的大環(huán)境之下，更是雪上加霜。

本文就勞動(dòng)力密集型企業(yè)中外來(lái)務(wù)工人員自愿放棄繳納職工社保的現(xiàn)狀，并為這類(lèi)型企業(yè)籌劃上市時(shí)應(yīng)注重的問(wèn)題作出分析。

第1章 員工未繳納職工社保的原因

關(guān)于員工未繳納職工社保的原因，主要分為員工不具備繳納資格、企業(yè)不為員工繳納、員工自愿放棄繳納，主要如下：

1.1 員工不具備繳納資格

員工不具備繳納資格。即企業(yè)愿為員工繳納職工社保，但因員工的個(gè)人身份問(wèn)題，不具備繳納職工社保的條件。比如說(shuō)，（1）用人單位招聘的實(shí)習(xí)生，實(shí)習(xí)生多為學(xué)生，并未與企業(yè)形成事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系。（2）退休人員，退休人員已經(jīng)到達(dá)法定年齡，開(kāi)始依法享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)，因此無(wú)需再為退休人員繳納職工社保。（3）兼職人員，兼職人員的職工社保應(yīng)由與其簽署勞動(dòng)合同的單位繳納，并非由兼職單位繳納。（4）勞務(wù)派遣人員。勞務(wù)派遣人員的勞動(dòng)關(guān)系由員工與勞務(wù)派遣公司建立，因此職工社保的繳納主體應(yīng)為勞務(wù)派遣公司。

1.2企業(yè)不為員工繳納

即員工具備繳納職工社保的資格，企業(yè)應(yīng)當(dāng)為員工繳納而不繳納，在這種情形下，企業(yè)存在主觀(guān)故意，企業(yè)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

1.3 員工主動(dòng)放棄繳納

員工主動(dòng)不繳納，即員工繳納職工社保的個(gè)人意愿不強(qiáng)，企業(yè)征求員工的個(gè)人同意后，沒(méi)有為員工繳納職工社保。

第2章 員工主動(dòng)放棄繳納職工社保的現(xiàn)狀

2.1 員工主動(dòng)放棄繳納職工社保的原因

一般來(lái)說(shuō)，勞動(dòng)力密集企業(yè)的員工基數(shù)大、流動(dòng)性強(qiáng)、可替代性強(qiáng)，絕大多數(shù)是外來(lái)務(wù)工人員，這些外來(lái)務(wù)工人員中，大部分是農(nóng)村戶(hù)口，與繳納職工社保相比，他們更傾向于在戶(hù)籍所在地參加新型農(nóng)村社會(huì)養(yǎng)老保險(xiǎn)（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“新農(nóng)?！保┘靶滦娃r(nóng)村合作醫(yī)療（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“新農(nóng)合”），因費(fèi)率低，且外來(lái)務(wù)工人員并無(wú)長(zhǎng)期工作并生活在任職單位所在地的打算，因此他們更在意實(shí)際到手的收入。

對(duì)于企業(yè)來(lái)說(shuō)，為流動(dòng)性強(qiáng)的勞動(dòng)力密集型崗位的員工辦理職工社保繳納，不符合效率原則。因此，在員工自愿放棄繳納職工社保的前提下，企業(yè)與該部分員工達(dá)成默契，未為這部分員工繳納職工社保。

2.2 員工主動(dòng)放棄繳納職工社保的實(shí)踐

根據(jù)國(guó)務(wù)院發(fā)布的《國(guó)務(wù)院關(guān)于解決農(nóng)民工問(wèn)題的若干意見(jiàn)》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“《解決農(nóng)民工問(wèn)題意見(jiàn)》”），所有用人單位必須及時(shí)為農(nóng)民工辦理工傷保險(xiǎn)手續(xù)，因此在勞動(dòng)力密集型的企業(yè)中，工傷保險(xiǎn)的繳納比例較高，但是職工養(yǎng)老保險(xiǎn)、職工醫(yī)療保險(xiǎn)、生育險(xiǎn)和失業(yè)保險(xiǎn)的繳納比例較低，主動(dòng)放棄繳納職工社保的外來(lái)務(wù)工人員在戶(hù)籍所在地參加新農(nóng)合和新農(nóng)保。

第3章 關(guān)于上市監(jiān)管的分析

根據(jù)中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)于2020年6月發(fā)布的《首發(fā)業(yè)務(wù)若干問(wèn)題解答》，若企業(yè)在上市申報(bào)中存在應(yīng)繳未繳社會(huì)保險(xiǎn)和住房公積金的情形，應(yīng)當(dāng)在招股說(shuō)明書(shū)中披露應(yīng)繳未繳的具體情況及形成原因，若補(bǔ)繳對(duì)企業(yè)的持續(xù)經(jīng)營(yíng)存在影響的，應(yīng)當(dāng)披露應(yīng)對(duì)方案。

那外來(lái)務(wù)工的員工已經(jīng)主動(dòng)放棄繳納社會(huì)保險(xiǎn)，而選擇在戶(hù)籍所在地繳納新農(nóng)合和新農(nóng)保的情形，是否違反企業(yè)上市的監(jiān)管規(guī)定呢？根據(jù)全國(guó)人大常委會(huì)于2018年12月29日發(fā)布并實(shí)施的《中華人民共和國(guó)社會(huì)保險(xiǎn)法》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“《社保法》”），進(jìn)城務(wù)工的農(nóng)村居民依照本法規(guī)定參加社會(huì)保險(xiǎn)。無(wú)雇工的個(gè)體工商戶(hù)、未在用人單位參加基本養(yǎng)老保險(xiǎn)的非全日制從業(yè)人員以及其他靈活就業(yè)人員可以由個(gè)人繳納基本養(yǎng)老保險(xiǎn)和基本醫(yī)療保險(xiǎn)。而在流動(dòng)性強(qiáng)的外來(lái)務(wù)工崗位員工，是否屬于其他靈活就業(yè)人員的范疇，根據(jù)《勞動(dòng)和社會(huì)保障部辦公廳關(guān)于城鎮(zhèn)靈活就業(yè)人員參加基本醫(yī)療保險(xiǎn)的指導(dǎo)意見(jiàn)》，靈活形式就業(yè)的人員只以非全日制、臨時(shí)性和彈性工作就業(yè)的人員，如果務(wù)工人員任職的是非全日制、臨時(shí)性和彈性的崗位，可以被界定為靈活就業(yè)人員。靈活就業(yè)者的就業(yè)形式多種多樣，如小時(shí)工、勞務(wù)派遣、勞務(wù)外包、自由職業(yè)、自雇形式等。

但是在現(xiàn)實(shí)生活中，勞動(dòng)力密集型企業(yè)的員工靠的是時(shí)間和勞動(dòng)力創(chuàng)造剩余價(jià)值，遵守嚴(yán)格的生產(chǎn)制度，不存在非全日制、臨時(shí)性和彈性的特點(diǎn)。國(guó)務(wù)院在《解決農(nóng)民工問(wèn)題意見(jiàn)》中提出，有條件的地方可直接將穩(wěn)定就業(yè)的農(nóng)民工納入城鎮(zhèn)職工基本養(yǎng)老保險(xiǎn)。國(guó)務(wù)院在2014年9月12日發(fā)布《國(guó)務(wù)院關(guān)于進(jìn)一步做好為農(nóng)民工服務(wù)工作的意見(jiàn)》中提出，靈活就業(yè)的農(nóng)民工可以參加當(dāng)?shù)氐某擎?zhèn)居民養(yǎng)老保險(xiǎn)、城鎮(zhèn)居民醫(yī)療保險(xiǎn)，但與用人單位建立穩(wěn)定勞動(dòng)關(guān)系的農(nóng)民工應(yīng)當(dāng)依法納入城鎮(zhèn)職工基本養(yǎng)老保險(xiǎn)和基本醫(yī)療保險(xiǎn)。

因此，外來(lái)務(wù)工人員是否應(yīng)當(dāng)繳納職工社保取決于其是否與用人單位建立穩(wěn)定的勞動(dòng)關(guān)系還是屬于靈活就業(yè)人員。對(duì)于勞動(dòng)力密集型企業(yè)來(lái)說(shuō)，根據(jù)國(guó)家監(jiān)管的規(guī)定，如外來(lái)務(wù)工人員與用人單位建立了穩(wěn)定的勞動(dòng)關(guān)系，用人單位應(yīng)當(dāng)為員工繳納職工社保。而人社保于7月2日的公開(kāi)回復(fù)，更是明確了繳納主體不能因員工個(gè)人同意放棄繳納而免除繳納的責(zé)任。

2020年6月4日，華文食品股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“華文食品）順利過(guò)會(huì)，根據(jù)招股說(shuō)明書(shū)的披露信息，截至2018年末，華文食品的基本養(yǎng)老保險(xiǎn)的繳納比例為72.24%。因華文食品農(nóng)村戶(hù)口的員工較多，流動(dòng)性大，且大多數(shù)在戶(hù)籍所在地繳納了新農(nóng)合和新農(nóng)保，因此該部分員工繳納社會(huì)保險(xiǎn)意愿不強(qiáng)，職工自愿放棄繳納社會(huì)保險(xiǎn)，并在入職時(shí)就簽署了自愿放棄的協(xié)議書(shū)，承諾不會(huì)因此與公司發(fā)生糾紛。公司還取得了當(dāng)?shù)氐纳绫１O(jiān)管部門(mén)的合法合規(guī)證明，證明在報(bào)告期內(nèi)，公司不存被勞動(dòng)和社會(huì)保障方面違法違規(guī)行為，未受到該局的行政處罰。公司在申報(bào)文件中測(cè)算了應(yīng)繳納而未繳納職工社保部分的金額，金額較小，不會(huì)對(duì)公司的持續(xù)經(jīng)營(yíng)造成影響。最后，公司的實(shí)際控制人作出承諾，如果因未繳納職工社保而存在補(bǔ)繳或被處罰的情形，由其承擔(dān)責(zé)任以保證公司的利益不受損失。

第4章 關(guān)于完善自愿放棄繳納職工社?，F(xiàn)象的建議

如員工與用人單位建立穩(wěn)定的勞動(dòng)關(guān)系，用人單位除應(yīng)當(dāng)充分考慮員工的基本訴求，更應(yīng)當(dāng)向員工普及繳納職工社保，這不僅是員工的權(quán)利，更是一項(xiàng)義務(wù)。而普及繳納職工社保也需要各個(gè)部門(mén)的配合才能完善解決。

4.1 社會(huì)保障部門(mén)

我國(guó)農(nóng)民社會(huì)保障制度的順利實(shí)施，需要依靠國(guó)家的財(cái)政支持。對(duì)于勞動(dòng)力密集型的用人單位來(lái)說(shuō)，社會(huì)保障部門(mén)應(yīng)結(jié)合勞動(dòng)力密集型企業(yè)的特點(diǎn)，實(shí)施差異化的社保繳納費(fèi)率，對(duì)于勞動(dòng)力密集型的企業(yè)，在勞動(dòng)員工基數(shù)大的崗位適當(dāng)降低費(fèi)率，以減少企業(yè)和員工的壓力。

對(duì)于外來(lái)務(wù)工人員，若參保意愿不強(qiáng)，或者表現(xiàn)出對(duì)基本養(yǎng)老保險(xiǎn)制度的不信任，則說(shuō)明基本養(yǎng)老保險(xiǎn)制度的設(shè)計(jì)存在某種不足，需要對(duì)制度進(jìn)行調(diào)整。社會(huì)保障部門(mén)應(yīng)當(dāng)盡快建立職工社保與其在戶(hù)籍所在地繳納的新農(nóng)合、新農(nóng)保相銜接和轉(zhuǎn)移的制度，以保證外來(lái)務(wù)工人員離開(kāi)打工所在城市后，依然能夠享受其在就職期間繳納社保費(fèi)用而帶來(lái)的福利。

4.2 用人單位

對(duì)于勞動(dòng)力密集型的企業(yè)來(lái)說(shuō)，企業(yè)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)起社會(huì)責(zé)任，為員工提供社會(huì)保障，對(duì)于不愿繳納職工社保的員工，應(yīng)當(dāng)向其推廣勞動(dòng)法類(lèi)相關(guān)的知識(shí)。

為提高員工管理的效率，用人單位可以采用優(yōu)化用工結(jié)構(gòu)的方式相應(yīng)減輕負(fù)擔(dān)，比如對(duì)于流動(dòng)性強(qiáng)、可替代性強(qiáng)的基礎(chǔ)性崗位員工可以采用勞務(wù)外包的方式，這樣可以減少用人單位頻繁為員工辦理離職、招聘、培訓(xùn)的過(guò)程，但是技術(shù)性強(qiáng)、可替代性強(qiáng)的崗位員工不宜采用這種方式。

總 結(jié)

對(duì)于勞動(dòng)力密集型企業(yè)來(lái)說(shuō)，企業(yè)不能因員工自愿放棄繳納職工社保而不履行其為員工繳納職工社保的義務(wù)，但外來(lái)務(wù)工人員的現(xiàn)實(shí)問(wèn)題，單靠一方的努力是無(wú)法解決的，這需要各個(gè)部門(mén)的通力配合，以達(dá)到在符合監(jiān)管規(guī)定的條件，企業(yè)能夠持續(xù)經(jīng)營(yíng)，所有員工都能足額繳納職工社保。

【參考文獻(xiàn)】

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