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    關(guān)于某工程造價(jià)及工期司法鑒定案例的分析

    2020-06-09 03:34:39趙小帆
    建筑與裝飾 2020年10期
    關(guān)鍵詞:問題分析

    趙小帆

    摘 要 某施工單位因合同糾紛將建設(shè)單位訴至法院,建設(shè)單位以工期延誤及質(zhì)量存在問題為由進(jìn)行反訴。法院委托我公司對涉案工程進(jìn)行造價(jià)及工期鑒定。本文針對鑒定過程中產(chǎn)生的典型爭議問題進(jìn)行分析,并就本案鑒定工作的難點(diǎn)—工期鑒定進(jìn)行重點(diǎn)剖析。最后,筆者根據(jù)本案及以往鑒定案例總結(jié)了鑒定工作的注意事項(xiàng)。

    關(guān)鍵詞 造價(jià);工期;鑒定;問題分析

    1案例背景

    某建設(shè)單位(本案被告,以下簡稱“被告”)開發(fā)建設(shè)某辦公樓項(xiàng)目,與某施工單位(本案原告,以下簡稱“原告”)簽訂了“陰陽合同”?!瓣幒贤迸c“陽合同”均為固定單價(jià)合同,但在綜合單價(jià)、總工期、結(jié)算條款、進(jìn)度款支付和質(zhì)量要求等實(shí)質(zhì)性內(nèi)容均不一致。

    涉案工程總建筑面積約15萬平方米,分為三個(gè)地上單體及一個(gè)共用地下室,“陰合同”把工程作為整體發(fā)包,合同總價(jià)為3.5億元,總工期為760日歷天;“陽合同”把工程分為兩個(gè)標(biāo)段分別發(fā)包(均為原告中標(biāo)),合同總價(jià)分別為2.1億元和2.3億元(因把部分被告另行發(fā)包工程計(jì)入總包范圍內(nèi),導(dǎo)致總價(jià)比“陰合同”高),總工期均為370日歷天。

    工程竣工后,由跟蹤審計(jì)單位對本工程進(jìn)行結(jié)算審核,因存在爭議問題較多,原告、被告和審計(jì)單位經(jīng)過多輪協(xié)商,仍無法達(dá)成一致意見。最終,原告將被告訴至法院,主張以“陽合同”為依據(jù)進(jìn)行結(jié)算,并支付剩余工程款。被告以實(shí)際履行為“陰合同”進(jìn)行反駁,同時(shí)以工期延誤及質(zhì)量存在問題為由,對施工單位進(jìn)行反訴。接案后,法院委托我公司(以下簡稱“鑒定人”)分別依據(jù)“陰合同”和“陽合同”對造價(jià)及工期進(jìn)行鑒定。同時(shí)委托鑒定人接收后續(xù)證據(jù)資料并組織雙方進(jìn)行質(zhì)證。

    2爭議焦點(diǎn)

    根據(jù)本案鑒定過程中產(chǎn)生的諸多爭議問題,筆者選出如下幾個(gè)典型爭議問題進(jìn)行分析:

    2.1 抗震鋼筋

    招標(biāo)工程量清單中“現(xiàn)澆混凝土鋼筋”清單項(xiàng)的項(xiàng)目特征未對抗震要求做相關(guān)說明。施工圖對縱向受力主筋有兩點(diǎn)要求:①鋼筋的抗拉強(qiáng)度實(shí)測值與屈服強(qiáng)度實(shí)測值的比值不應(yīng)小于1.25;②鋼筋的屈服強(qiáng)度實(shí)測值與強(qiáng)度標(biāo)準(zhǔn)值的比值不應(yīng)大于1.3。

    原告主張:投標(biāo)時(shí)未收到圖紙,只收到招標(biāo)清單,而招標(biāo)清單未對抗震要求做相關(guān)說明,投標(biāo)報(bào)價(jià)中縱向受力主筋以“非抗震鋼筋”進(jìn)行報(bào)價(jià)。拿到施工圖后,發(fā)現(xiàn)其對縱向受力主筋有“抗震鋼筋”特有的兩點(diǎn)要求,為滿足此兩條要求,不得不增加采購成本,被告應(yīng)予補(bǔ)償此項(xiàng)費(fèi)用。

    被告主張:原告也可采用滿足上述兩條要求的普通鋼筋,無須額外增加費(fèi)用,且本工程體量大,不可能在招標(biāo)時(shí)不提供圖紙。因當(dāng)時(shí)負(fù)責(zé)與原告聯(lián)絡(luò)的人員已經(jīng)離職,無法出具招標(biāo)時(shí)提供圖紙的相關(guān)證據(jù)資料。

    2.2 “砼斜坡”變更

    施工圖未注明筏板、基礎(chǔ)梁和承臺側(cè)邊模板的類型,招標(biāo)清單中把此部位的模板確定為“磚胎?!?,并將其單獨(dú)列項(xiàng)計(jì)入分部分項(xiàng)工程費(fèi)中。證據(jù)資料004號簽證單載明:“因地質(zhì)原因,筏板、基礎(chǔ)梁和承臺側(cè)邊的磚胎膜改為混凝土加厚放坡處理”,監(jiān)理單位和設(shè)計(jì)單位均做了簽字蓋章,但沒有被告的簽字蓋章[1]。

    被告主張:其口頭回絕了原告的此項(xiàng)要求,而且未收到該份簽證單書面資料,最關(guān)鍵一點(diǎn),采用混凝土加厚放坡施工(以下簡稱“砼斜坡”)是原告方為施工方便進(jìn)行的,額外增加的費(fèi)用不應(yīng)由我方承擔(dān)。

    原告主張:“砼斜坡”施工是經(jīng)過被告同意的,且監(jiān)理和設(shè)計(jì)均簽字蓋章確認(rèn),故應(yīng)予計(jì)取相關(guān)費(fèi)用。

    2.3 原告未施工項(xiàng)目

    外墻保溫和內(nèi)墻涂料本屬于原告施工事項(xiàng),后由被告另行發(fā)包。

    被告主張:原告因投標(biāo)價(jià)過低無法施工,而要求我方就上述兩項(xiàng)內(nèi)容另行發(fā)包,我方未予接受并要求其必須按合同規(guī)定進(jìn)行施工,但原告遲遲不予施工,因交房期限將至,我方不得不另行發(fā)包,故另行發(fā)包產(chǎn)生的增加成本應(yīng)由原告承擔(dān)。

    原告主張:被告未經(jīng)我方同意另行發(fā)包上述兩項(xiàng)內(nèi)容,其所增加的成本費(fèi)用不應(yīng)由我方承擔(dān)。

    2.4 合同完成日期的確定

    被告主張:應(yīng)以合同約定的竣工備案日期為合同完成日期,而非竣工驗(yàn)收日期。

    原告主張:合同所指合同完成日期為竣工驗(yàn)收日期,而非被告所指的竣工備案日期,故應(yīng)以我方提供的四方參與的竣工驗(yàn)收證明書中日期為合同完成日期。

    2.5 施工進(jìn)度計(jì)劃的認(rèn)定

    法院的委托要求是分別依據(jù)“陰合同”和“陽合同”對造價(jià)和工期進(jìn)行鑒定,但經(jīng)總監(jiān)理工程師確認(rèn)的進(jìn)度計(jì)劃只有一份,其總工期與“陰合同”相符,鑒定人據(jù)此進(jìn)行工期鑒定。

    被告主張:經(jīng)總監(jiān)確認(rèn)的進(jìn)度計(jì)劃只是“陰合同”的計(jì)劃工期,鑒定人還應(yīng)按照委托要求對“陽合同”的工期進(jìn)行鑒定。即使只按經(jīng)總監(jiān)確認(rèn)的進(jìn)度計(jì)劃進(jìn)行鑒定,也應(yīng)在“陽合同”工期鑒定結(jié)論中考慮“陰合同”和“陽合同”存在的合同工期差。

    原告主張:經(jīng)總監(jiān)確認(rèn)的進(jìn)度計(jì)劃只有一份,且其審批日期在“陽合同”簽訂日期之后,故該進(jìn)度計(jì)劃也是“陽合同”的進(jìn)度計(jì)劃。

    2.6 工期鑒定部分

    工期鑒定是本次鑒定的難點(diǎn),筆者就工期鑒定中的幾種典型事項(xiàng)進(jìn)行如下分析:

    (1)配電箱供貨

    本工程配電箱屬于甲供材料。

    原告主張:因配電箱供貨單位拖延供貨時(shí)間導(dǎo)致工期延長,總工期應(yīng)予順延20天。

    被告主張:原告主張無事實(shí)依據(jù),應(yīng)不予支持。

    (2)塔吊安裝

    原告主張:被告未辦理施工許可證,而強(qiáng)制要求我方安裝塔吊,導(dǎo)致我方被安監(jiān)站處罰,原塔吊租賃單位也因此與我方解除合同,我方不得不另找其他公司租賃塔吊,重新尋找塔吊租賃公司并安裝塔吊需要20天,故應(yīng)予順延工期20天。

    被告主張:原告主張無事實(shí)依據(jù),應(yīng)不予支持。

    (3)圖紙修改

    原告主張:本工程從A版圖紙一直到E版圖紙,變動(dòng)多次,由此造成工期延長60天,應(yīng)予順延。

    被告主張:原告主張順延工期較長,應(yīng)不予支持。

    3結(jié)束語

    筆者通過以上爭議問題的分析,并結(jié)合以往所做鑒定案例,總結(jié)如下鑒定注意事項(xiàng)。

    3.1 準(zhǔn)備充分

    鑒定要站在公正的立場上,鑒定結(jié)論要經(jīng)雙方質(zhì)詢。充分熟悉證據(jù)資料和相關(guān)文件還有一點(diǎn)好處,就是解決爭議問題時(shí),不會(huì)拘泥于眼前的證據(jù)資料,會(huì)充分引用其他相關(guān)證據(jù)資料或文件,因?yàn)楹芏嗟臓幾h問題的解決不是通過雙方提交的針對該爭議問題的證據(jù)資料,而是通過其他資料或文件[2]。

    3.2 集思廣益

    鑒定過程中會(huì)碰到很多平時(shí)遇不到的問題,有很多甚至是平時(shí)認(rèn)為不是問題的問題,然而恰恰是這些問題成了鑒定的難題。筆者所指“集思廣益”不僅僅是針對不能解決的問題,還包括鑒定人認(rèn)為解決方法很合理的問題,鑒定人認(rèn)為的“合理”不一定是真正的合理,這樣可避免很多“常識性”和“系統(tǒng)性”錯(cuò)誤,從而避免原、被告雙方對鑒定人專業(yè)性、權(quán)威性的懷疑,有助于后續(xù)鑒定工作的順利進(jìn)行[3]。

    3.3 心態(tài)平和

    鑒定過程中,鑒定人可能會(huì)受到一方甚至雙方的刁難,這就要求鑒定人保持良好的心態(tài)。無論當(dāng)事人提出何種無理要求,鑒定人都不要抗拒,提出異議是當(dāng)事人的權(quán)利,鑒定人有義務(wù)解答當(dāng)事人的異議。鑒定人的不耐心或抵觸情緒將導(dǎo)致當(dāng)事人情緒激動(dòng),進(jìn)而影響鑒定的進(jìn)程,從而會(huì)影響整個(gè)案件的進(jìn)展,這也許會(huì)給鑒定人帶來額外的麻煩。當(dāng)然,鑒定過程中當(dāng)事人以個(gè)別問題為依托,進(jìn)行有意拖延時(shí)間或攪亂鑒定人的思路的行為,鑒定人可向法院反映,由法院出面解決或由法院委托造價(jià)權(quán)威機(jī)構(gòu)解答,避免與當(dāng)事人直接沖突。

    3.4 及時(shí)溝通

    很多問題產(chǎn)生的根源在于溝通出現(xiàn)問題。鑒定過程中,鑒定人不但要及時(shí)和法院溝通,還要及時(shí)與原、被告雙方溝通,當(dāng)然,與原、被告溝通要征得法院的同意。

    與法院及時(shí)溝通,可避免鑒定人“以鑒代審”或“越權(quán)鑒定”?!皩徟袡?quán)”和“鑒定權(quán)”本就是緊密關(guān)聯(lián)的兩項(xiàng)權(quán)利,甚至很多爭議問題表象上屬于一類權(quán)限范疇,但其實(shí)質(zhì)并不一致。例如:委托要求是依據(jù)合同對工程進(jìn)行造價(jià)鑒定,合同約定人工費(fèi)不能調(diào)整,簽證單必須有總經(jīng)理簽字才能計(jì)算造價(jià)。施工單位主張要對人工費(fèi)進(jìn)行調(diào)差,對有監(jiān)理和現(xiàn)場工程師簽字確認(rèn),但沒有總經(jīng)理簽字的簽證單計(jì)價(jià)。筆者認(rèn)為決定是否進(jìn)行人工費(fèi)調(diào)整屬于“鑒定權(quán)”范疇內(nèi),是否對簽證單計(jì)價(jià)屬于“審判權(quán)”范圍內(nèi),原因是該簽證單屬于證據(jù)存在瑕疵情形,是否計(jì)取應(yīng)由法院判定。

    鑒定過程中會(huì)產(chǎn)生很多難以預(yù)見的爭議,爭議的解決除了要依據(jù)相關(guān)文件,還要有證據(jù)資料做支撐。工程施工一般是一個(gè)漫長的過程,所產(chǎn)生的資料紛繁復(fù)雜,不可能開始時(shí)全部提供給鑒定人。所以,鑒定過程中產(chǎn)生新的爭議問題,要及時(shí)和原、被告雙方進(jìn)行溝通,征詢是否有相關(guān)證據(jù)資料補(bǔ)充,以免鑒定走彎路,同時(shí)也為后續(xù)鑒定提供一個(gè)準(zhǔn)確的基礎(chǔ)[4]。鑒定人在鑒定過程中發(fā)現(xiàn)有證據(jù)資料能推翻一方的主張要求,最好及時(shí)與當(dāng)事人溝通,如果當(dāng)事人放棄其該項(xiàng)主張要求,會(huì)給鑒定人節(jié)省鑒定時(shí)間。如果與原、被告雙方的溝通是通過法院進(jìn)行的,鑒定人要盡量避免“重復(fù)”或“過度”溝通。

    3.5 運(yùn)用技巧

    鑒定過程中除了專業(yè)知識外,還需要鑒定人運(yùn)用一些技巧,以達(dá)到法院、鑒定人、原告和被告都滿意的結(jié)果。

    鑒定最終的目的就是出具給法院一份公正的鑒定結(jié)論,雙方完全達(dá)成一致意見,即為最公正的鑒定結(jié)論。實(shí)際實(shí)施中往往無法讓雙方完全達(dá)成一致意見,大多數(shù)案件還是法官以鑒定結(jié)論為依據(jù)進(jìn)行判定的,這種情況下,鑒定結(jié)論存在的爭議越少越好,故鑒定人一定要避免做爭議的制造者,所有的爭議問題均應(yīng)是原、被告雙方原本就存在的。

    針對具體爭議問題,鑒定依據(jù)、鑒定方法、計(jì)算過程及結(jié)果均正確、合理的情況下,且鑒定人向當(dāng)事人充分說明了相關(guān)事項(xiàng),原、被告雙方還認(rèn)為鑒定結(jié)論錯(cuò)誤,而雙方達(dá)成一致意見的結(jié)果才正確,就應(yīng)以雙方達(dá)成一致意見的結(jié)果為最終的鑒定結(jié)論。

    綜上所述,做好鑒定并不難。鑒定人只要準(zhǔn)備充分、集思廣益,充分聽取他人意見或建議,鑒定過程中要保持心態(tài)平和,并及時(shí)與法院、原告和被告溝通,出具最終鑒定結(jié)論時(shí)適當(dāng)運(yùn)用技巧,以達(dá)到雙方都滿意的結(jié)果即可。

    參考文獻(xiàn)

    [1] 建筑抗震設(shè)計(jì)規(guī)范:GB50011-2010[S].北京:中國建筑工業(yè)出版社出版,2010

    [2] 混凝土結(jié)構(gòu)工程施工質(zhì)量驗(yàn)收規(guī)范:GB50204-2015[S].北京:中國建筑工業(yè)出版社出版,2015.

    [3] 建筑抗震設(shè)計(jì)規(guī)范:GB50011-2001[S].北京:中國建筑工業(yè)出版社出版,2008.

    [4] 混凝土結(jié)構(gòu)工程施工質(zhì)量驗(yàn)收規(guī)范:GB50204-2002[S].北京:中國建筑工業(yè)出版社出版,2002.

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