從首例違反伊朗制裁處罰案看OFAC執(zhí)法

朱帥

自2018年11月重啟伊朗制裁以來，美國海外資產(chǎn)控制辦公室（OFAC）制裁被認(rèn)定為運(yùn)輸伊朗石油的實(shí)體和個(gè)人的消息不斷傳出。因此，對國內(nèi)企業(yè)來說，對OFAC的手段加以防范已刻不容緩。本文通過剖析Epsi-lon案例，對OFAC運(yùn)行機(jī)制和判罰依據(jù)加以解析，并對我國企業(yè)提出應(yīng)對建議。

Epsilon?Electronics案件概況

Epsilon?Electronic（s簡稱“Epsilon”）位于加州Montebello，是一家從事電力聲學(xué)電子、音流、Kole音頻和Precision音頻業(yè)務(wù)的公司。2014年7月21日，美國海外資產(chǎn)控制辦公室（OFAC）發(fā)布了一份處罰通知，指控從2008年8月26日至2012年5月22日，Epsilon向ASRA國際有限責(zé)任公司開具39張銷售發(fā)票，此舉違反了《伊朗交易和制裁條例》（ITSR）第560.204條的規(guī)定。OFAC認(rèn)定，Epsilon“知道或有理由知道”ASRA國際有限責(zé)任公司是一家向伊朗分銷大部分產(chǎn)品的公司。

2018年9月，Epsilon同OFAC達(dá)成和解，同意支付150萬美元，以解決因涉嫌違反ITSR而產(chǎn)生的責(zé)任。這是2018年新版ITSR生效后，首個(gè)被處罰的案例。

OFAC運(yùn)行機(jī)制

制裁的法律依據(jù)：2018新版ITSR。根據(jù)《國際緊急經(jīng)濟(jì)權(quán)利法案》（IEEPA）的授權(quán)，美國先后頒布了多項(xiàng)對伊朗貿(mào)易制裁的法令，其中1996年通過的《伊朗制裁法案》

（ISA）采用“二級制裁”，首次將制裁措施適用對象擴(kuò)大到美國公司以外主體，也就是俗稱的“長臂管轄”。這些法令被匯編命名為《伊朗交易和制裁條例》（ITSR）。2018年5月，美國宣布推出2015年達(dá)成的伊核協(xié)議（JCPOA）。6月，新版ITSR出臺(tái)，并于同年11月正式重啟。根據(jù)ITSR的規(guī)定，禁止“美國人士”直接或間接進(jìn)行幾乎所有涉及伊朗的交易。此外，還禁止ITSR當(dāng)事方協(xié)助或參與非美國當(dāng)事方涉及伊朗的、如果由ITSR當(dāng)事方直接進(jìn)行應(yīng)被禁止的任何交易。主要涉及領(lǐng)域包括伊朗的石油業(yè)、汽車業(yè)、貴金屬貿(mào)易以及伊朗貨幣，以及與伊朗中央銀行有業(yè)務(wù)往來的外國金融機(jī)構(gòu)等。

OFAC的職責(zé)：控制和凍結(jié)美國境內(nèi)外國資產(chǎn)。海外資產(chǎn)控制辦公室（OFAC）成立于1950年12月，作為美國財(cái)政部的下屬機(jī)構(gòu)，直接隸屬于美國總統(tǒng)戰(zhàn)時(shí)及國家緊急情況委員會(huì)，職責(zé)是根據(jù)對目標(biāo)國家和政權(quán)、恐怖分子、國際麻醉品販運(yùn)者、從事與大規(guī)模殺傷性武器擴(kuò)散有關(guān)活動(dòng)的人，以及對美國國家安全、外交政策或經(jīng)濟(jì)的其他威脅，實(shí)施經(jīng)濟(jì)和貿(mào)易制裁。OFAC根據(jù)《國際緊急經(jīng)濟(jì)權(quán)利法案》（IEEPA）、《與敵國貿(mào)易法》（TWEA）、《反恐和有效死刑法案》

（AEDPA）以及具體立法授予的權(quán)力，對美國管轄下的交易實(shí)施控制并凍結(jié)資產(chǎn)。

制裁的具體形式：設(shè)定三類名單。OFAC包括三類名單，分別是“特別指定國民名單”（SDN名單）、綜合制裁名單、其他制裁名單，其中最主要的是SDN名單，其中的人員被稱為“特別指定國民”（SDN）。根據(jù)制裁的范圍，可分為“一級制裁”與“二級制裁”。“一級制裁”規(guī)定“美國人士”不得與SDN進(jìn)行任何交易，并且必須凍結(jié)他們擁有或控制的SDN的財(cái)產(chǎn)和財(cái)產(chǎn)權(quán)益，除非獲得OFAC頒發(fā)的相關(guān)許可證。如果交易涉及“美國人士”，則這筆交易的資金有可能會(huì)被凍結(jié)。如果交易不涉及“美國人士”，則交易涉及的實(shí)體或個(gè)人可能會(huì)被實(shí)施“二級制裁”。OFAC每年都會(huì)基于全面審查，從SDN名單中移除一定數(shù)量的個(gè)人和實(shí)體。OFAC將根據(jù)個(gè)案的情形具體評估每項(xiàng)除名請求，并對所有除名請求采用一致的標(biāo)準(zhǔn)。

處罰的方式：民事和刑事。違反SDN制裁規(guī)定的民事處罰屬于嚴(yán)格責(zé)任判定，即只要違反制裁措施的規(guī)定，便會(huì)受到懲罰，不要求違反制裁規(guī)定的主體有主觀意圖或認(rèn)知。民事處罰包括：（1）罰金：每宗違規(guī)交易可能被科處最高25萬美元或交易金額兩倍的罰款（取其較高者）;（2）違規(guī)主體可能會(huì)被列入SDN名單。違反SDN制裁規(guī)定的刑事處罰屬于過錯(cuò)責(zé)任判定，即要求違反制裁規(guī)定的主體有犯罪意圖或認(rèn)知。刑事處罰包括：（1）罰金：每宗違法交易可能被科處最高100萬美元或交易金額五倍的罰款（取其較高者）;（2）違法的自然人或違法實(shí)體的相關(guān)高管可能會(huì)面臨最高20年的監(jiān)禁。

應(yīng)對建議

按照《OFAC合規(guī)承諾框架》建立合規(guī)體系。因違反制裁規(guī)定而與OFAC達(dá)成和解協(xié)議的企業(yè)通常被要求按照OFAC合規(guī)框架的標(biāo)準(zhǔn)來建立或者改進(jìn)其制裁合規(guī)體系。2019年5月2日，OFAC發(fā)布了最新的

《OFAC合規(guī)承諾框架》。OFAC框架為公司如何建立有效的制裁合規(guī)體系提供了指引。有效的制裁合規(guī)體系能夠幫助企業(yè)從源頭上減少違反美國制裁規(guī)定的風(fēng)險(xiǎn)。從OFAC對Epsilon的判罰可以看出，OFAC衡量對違反制裁者的處罰時(shí)，會(huì)將強(qiáng)有力的制裁合規(guī)體系視為減輕處罰的因素。

針對二級制裁做好應(yīng)對。二級制裁包括針對行業(yè)的制裁以及針對特定個(gè)人或?qū)嶓w的制裁。首先，在受制裁對象（例如伊朗）的指定行業(yè)（例如石油、汽車、航運(yùn)）的現(xiàn)有交易要適當(dāng)處置，對新交易慎重開展。金融機(jī)構(gòu)需避免與伊朗金融機(jī)構(gòu)進(jìn)行交易、為其提供金融服務(wù)。其次，根據(jù)OFAC“50%規(guī)則”，SDN名單上擁有50%以上權(quán)益的實(shí)體自動(dòng)被視為在名單中，因此應(yīng)及時(shí)更新客戶篩查系統(tǒng)，識(shí)別高風(fēng)險(xiǎn)客戶，避免與其產(chǎn)生交易。最后，由于二級制裁是選擇性執(zhí)法，通知程序和期限存在不確定性，在應(yīng)對詢問和調(diào)查時(shí)應(yīng)及時(shí)回應(yīng)。

若被納入SDN名單應(yīng)及時(shí)申請除名。截至目前，SDN名單上有超過7400個(gè)實(shí)體的名字，若被納入SDN名單的實(shí)體和個(gè)人希望被除名，需通過郵寄或E-mail的方式將申請發(fā)送給OFAC。根據(jù)規(guī)定，申請人必須能夠證明將其移除制裁名單是適當(dāng)?shù)摹Ｈ绻鸒FAC要求申請人提供額外信息以評估除名請求，則會(huì)向申請人發(fā)送一份或多份調(diào)查問卷。OFAC會(huì)根據(jù)案件的具體事實(shí)以及申請人發(fā)回的調(diào)查問卷來進(jìn)行審查。通常來說，OFAC的審查過程漫長而復(fù)雜，因此，一旦被納入需及時(shí)申請。