論債權(quán)轉(zhuǎn)出資

摘 要：合資企業(yè)前期建設(shè)資金短缺，中方股東先行墊資。墊資導(dǎo)致第二期出資困難。雙方討論可否將墊資認(rèn)定為出資，外方股東因中國對(duì)注冊(cè)資本實(shí)行嚴(yán)格管理，持謹(jǐn)慎態(tài)度，咨詢律師是否可行。律師經(jīng)過研究認(rèn)為債權(quán)（墊資）轉(zhuǎn)出資可行。

關(guān)鍵詞：債權(quán);債權(quán)轉(zhuǎn)出資

《民法通則》第八十四條 債是按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定，在當(dāng)事人之間產(chǎn)生的特定的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系，享有權(quán)利的人是債權(quán)人，負(fù)有義務(wù)的人是債務(wù)人。

從會(huì)計(jì)意義看，債權(quán)是指單位未來收取款項(xiàng)的權(quán)利，包括應(yīng)收賬款、應(yīng)收票據(jù)、其他應(yīng)收款等。

一個(gè)合資企業(yè)找到我，說合資合同約定合資雙方所認(rèn)繳出資一年內(nèi)實(shí)繳到位。已經(jīng)繳納第一期出資，現(xiàn)急需進(jìn)行第二期出資。企業(yè)前期建設(shè)需要大量資金，商定由中方股東代合資企業(yè)進(jìn)行墊資，墊資數(shù)額巨大，導(dǎo)致第二期出資時(shí)，中方股東資金緊張。在外方股東看來這就是很簡單的事，無論是墊資還是投資反正都是投入企業(yè)了，應(yīng)該認(rèn)可。由于中國實(shí)行相對(duì)嚴(yán)格的注冊(cè)資本制度，外方股東不想違反法律法規(guī)的規(guī)定，想咨詢一下，能否把中方股東的前期墊付款轉(zhuǎn)為第二期出資，是否合法。如果能操作，就委托我出具相關(guān)的法律文件并協(xié)助登記備案。

通過查閱發(fā)現(xiàn)很多債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的文章，卻少有債權(quán)轉(zhuǎn)出資的資料。債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)，《公司注冊(cè)資本登記管理規(guī)定》要求增加注冊(cè)資本，但合資企業(yè)明確要求不能增加注冊(cè)資本。

本文要討論的就是中方股東在合資企業(yè)建設(shè)過程中按照商定進(jìn)行墊資形成的債權(quán)的處置的問題，在合資企業(yè)會(huì)計(jì)記賬上就是列為其他應(yīng)付款科目，而在中方股東會(huì)計(jì)記賬上則列為其他應(yīng)收款科目。

一、法律依據(jù)

《公司法》第二十七條 股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資;但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。

對(duì)作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。法律、行政法規(guī)對(duì)評(píng)估作價(jià)有規(guī)定的，從其規(guī)定。

《公司注冊(cè)資本登記管理規(guī)定》第五條 股東或者發(fā)起人可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資。

股東或者發(fā)起人不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等作價(jià)出資。

《中華人民共和國公司登記管理?xiàng)l例》第三十六條 公司章程修改涉及登記事項(xiàng)的，公司應(yīng)當(dāng)將修改后的公司章程或者公司章程修正案送原公司登記機(jī)關(guān)備案。

二、債權(quán)出資的可行性

我國在債權(quán)出資的立法上并不明確，但是公司法對(duì)于出資形式的規(guī)定也給債權(quán)出資留有了一定的余地，即“《公司法》第二十七條…等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資”這一句話。

而一個(gè)社會(huì)的財(cái)產(chǎn)權(quán)基本可以分為兩類，即物權(quán)和債權(quán)。

如果本次合資公司擬操作的“債權(quán)轉(zhuǎn)出資”所涉及該債權(quán)符合：可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓，就可認(rèn)為符合上述法律規(guī)定的積極條件，同時(shí)也不違反其消極條件。

三、風(fēng)險(xiǎn)與防范

債權(quán)出資可能導(dǎo)致的風(fēng)險(xiǎn)主要有以下幾個(gè)方面：一是債權(quán)的真實(shí)性問題;二是債權(quán)的交付問題;三是債權(quán)履行瑕疵問題。

債權(quán)出資可能導(dǎo)致的風(fēng)險(xiǎn)可控：債權(quán)的真實(shí)性可以通過審計(jì)和評(píng)估進(jìn)行有效計(jì)量;債權(quán)的交付和債權(quán)的履行也不存在問題，可以通過驗(yàn)資保證注冊(cè)資本實(shí)繳到位;債權(quán)履行不存在瑕疵問題，風(fēng)險(xiǎn)更加可控，就是該債權(quán)是已經(jīng)用在合資企業(yè)的前期建設(shè)上，只需要從會(huì)計(jì)的角度進(jìn)行計(jì)量便可。

便告知合資企業(yè)可以通過債權(quán)轉(zhuǎn)出資來解決目前困境，法律上不存在障礙。

四、調(diào)查

從理論、法理上進(jìn)行了論證，還需要從實(shí)際操作層面進(jìn)行調(diào)查。去了縣、市兩級(jí)的商務(wù)局和工商局進(jìn)行了詳細(xì)的調(diào)查，了解到：修改合資合同里出資方式的規(guī)定、相應(yīng)修改公司章程、簽署債權(quán)轉(zhuǎn)出資的三方協(xié)議（合資企業(yè)、外方股東、中方股東）;修改公司章程屬于工商備案登記事項(xiàng)，需要工商備案;因?yàn)椴簧婕巴鈪R的出入境，外匯管理局不做要求。

五、實(shí)際操作

合資公司對(duì)中方股東有具體數(shù)額的其他應(yīng)付款，合資企業(yè)聘請(qǐng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所、評(píng)估機(jī)構(gòu)對(duì)公司進(jìn)行審計(jì)和評(píng)估，審計(jì)和評(píng)估采用同一基準(zhǔn)日，該債權(quán)評(píng)估數(shù)額高于審計(jì)數(shù)額，審計(jì)數(shù)額不高于賬面值，各方?jīng)Q定以審計(jì)數(shù)額為準(zhǔn)。

合資企業(yè)召開董事會(huì)會(huì)議，通過了“XX有限公司中方股東債權(quán)（墊付款）轉(zhuǎn)為出資的議案”;修改了合資合同、公司章程。

簽訂由XX有限公司、中方股東、外方股東簽署的“XX有限公司中方股東債權(quán)（墊付款）轉(zhuǎn)為出資”的三方協(xié)議。

聘請(qǐng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所對(duì)合資公司履行三方協(xié)議后進(jìn)行驗(yàn)資，并出具《驗(yàn)資報(bào)告》：經(jīng)審驗(yàn)，XX有限公司注冊(cè)資本已經(jīng)全部實(shí)繳到位。

至此，合資公司的難題得以合理合法解決，各方對(duì)律師的工作非常滿意。

參考文獻(xiàn)

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[5]《公司注冊(cè)資本登記管理規(guī)定》，2014年2月20日國家工商行政管理總局令第64號(hào)公布，自2014年3月1日起施行。

作者簡介：高占鵬;2019年中國政法大學(xué)律師學(xué)院在職研京師班;所在城市：山東省濰坊市。

（作者單位：北京市京師（濰坊）律師事務(wù)所）