公司股權(quán)收并購法律風(fēng)險及其防

范貝蕾

【內(nèi)容摘要】隨著經(jīng)濟(jì)全球化，國內(nèi)外市場競爭日益激烈，并購逐漸成為各類企業(yè)自身發(fā)展與壯大的主要途徑之一，從客觀角度來看這種方式有利于行業(yè)、產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的優(yōu)化。雖然并購能夠為企業(yè)帶來高收益，但其是一項非常復(fù)雜、技術(shù)性高以及高風(fēng)險的投資活動。本文重點對公司股權(quán)收并購中的存在的法律風(fēng)險進(jìn)行分析，同時提出防范應(yīng)對措施，以供參考。

【關(guān) 鍵 詞】股權(quán)收并購;法律風(fēng)險;防范措施

中圖分類號：D922.29 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A 文章編號：2095-4379-（2020）02-0139-02

公司通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓、置換以及資產(chǎn)出售與購買等活動促使公司股權(quán)、產(chǎn)權(quán)或資產(chǎn)所有權(quán)發(fā)生改變，影響并控制其他企業(yè)經(jīng)營管理行為。通過股權(quán)并購實施戰(zhàn)略充足，朝向多元化經(jīng)營方向前進(jìn)，同時發(fā)揮經(jīng)濟(jì)與財務(wù)之間的協(xié)同效應(yīng)，快速擴(kuò)大公司核心競爭力，以獲取跳躍式發(fā)展與競爭優(yōu)勢。民營與國企實施并購的主要目的就是做大做強(qiáng)以及改制重組，外資企業(yè)進(jìn)入中國市場也要并購，中國企業(yè)走出去更要并購。但在并購過程中往往會出現(xiàn)一些不可避免的問題，如何有效防范與應(yīng)對這些問題，需要專業(yè)人員對并購風(fēng)險與防范措施具有正確認(rèn)識，基于公司實際發(fā)展情況，設(shè)計最合理、有效的并購交易方案。對此，企業(yè)家與經(jīng)營管理人員就要加大重視力度。

一、公司并購概述

企業(yè)并購指某家企業(yè)通過現(xiàn)金、證券或其他形式購買獲得其他企業(yè)的部分或全部資產(chǎn)、股權(quán)，取得企業(yè)經(jīng)營控制權(quán)的經(jīng)濟(jì)行為。從法律角度來看，公司并購可劃分為兩種，分別是股權(quán)并購與資產(chǎn)并購[1]。股權(quán)并購指個體公司作為并購方與目標(biāo)公司的股東進(jìn)行公司權(quán)益交易，讓并購公司成為被購公司的控股人。這種投資行為具體表現(xiàn)為股權(quán)受讓、公司合并以及增資入股等等模式。資產(chǎn)并購是指并購公司對被并購公司的資產(chǎn)方式，以獲取被并購公司的業(yè)務(wù)，并取代該公司市場地位，以實現(xiàn)并購目標(biāo)的投資模式。股權(quán)并購交易標(biāo)指股東持有的被并購公司股權(quán)，資產(chǎn)并購交易標(biāo)指被并購公司的資產(chǎn)。二者有著本質(zhì)上的不同，因此在并購中的風(fēng)險也不相同。其中股權(quán)并購要比資產(chǎn)并購風(fēng)險的風(fēng)險更大，復(fù)雜性更高。因此，發(fā)現(xiàn)并有效防范公司股權(quán)并購中的風(fēng)險具有重大意義。

二、公司股權(quán)收并購中的法律風(fēng)險

（一）并購實施前的決策風(fēng)險

這種風(fēng)險主要在并購實施前期準(zhǔn)備階段的決策中，由于各種不確定因素導(dǎo)致決策不確定性增加，主要是目標(biāo)公司的選擇與自身能力評估方面的風(fēng)險[2]?？陀^原因上，并購公司對目標(biāo)公司的理解是有限的，以至于雙方獲取對方的信息不對稱。主觀意識上，并購公司對自己的并購實力與動力等認(rèn)識模糊不清。

（二）融資風(fēng)險

公司并購需要大量的資金，籌資不當(dāng)，一定會對公司資本結(jié)構(gòu)與財務(wù)產(chǎn)生不利影響，公司財務(wù)風(fēng)險增加。并且，足額的資金籌集才能確保并購工作順利進(jìn)行。由于籌資方式差異性，融資模式可分為兩種，分別是權(quán)益性融資與債務(wù)性融資。通常情況下，公司要通過負(fù)載籌資方式長期借款，但銀行信貸資金沒有公司并購信貸項目，所以公司負(fù)債籌資很難獲得商業(yè)銀行的支持[3]。債務(wù)性融資指并購公司發(fā)行公司債券，但這種方式融資成本低，時間較長且籌資額度有限。權(quán)益性融資，普通股是企業(yè)籌資的基本方式之一，但利息負(fù)擔(dān)的不穩(wěn)定，使得風(fēng)險降低。但資金成本高無法享受納稅利益。公司內(nèi)外部資金渠道在短期內(nèi)是否籌資到所需資金關(guān)系到并購的成功與失敗。

（三）管理權(quán)移交風(fēng)險

投資公司不僅要取得并購目標(biāo)公司的財產(chǎn)權(quán)，還要取得管理權(quán)。倘若并購后的管理權(quán)移交不順利，也會對投資公司產(chǎn)生風(fēng)險。參考以往公司并購事件來看，以下內(nèi)容是會影響管理權(quán)移交不順暢的主要問題：第一，股權(quán)出讓方按照公司相關(guān)章程不具有目標(biāo)公司管理權(quán)[4]。公司章程中沒有對控股股東賦予單獨(dú)行使管理的權(quán)利，并購后投資公司也就無法行使管理權(quán)。第二，并購過程中與目標(biāo)公司存續(xù)股東就公司管理問題未達(dá)成一致。股權(quán)轉(zhuǎn)讓時出讓方退出目標(biāo)公司，投資公司對其管理權(quán)受到目標(biāo)公司存續(xù)股東的制約。第三，小股東利用與員工之間關(guān)系企圖控制公司。具體表現(xiàn)為小股東與公司員工抱作一團(tuán)，而投資公司是外來人員，對于公司內(nèi)部情況并不了解，也就對他們沒有辦法。這些都會讓投資公司對目標(biāo)公司的管理權(quán)受限，使得管理工作非常不順利。

（四）整合風(fēng)險

股東財富最大化是公司并購的動機(jī)之一。這一目標(biāo)的實現(xiàn)要求投資公司在完成并購之后，要與目標(biāo)公司在經(jīng)營、管理等方面實現(xiàn)協(xié)同。投資公司獲得目標(biāo)公司經(jīng)營控制權(quán)只是并購中的第一步驟，之后還要對并購的公司進(jìn)行整合發(fā)展，該環(huán)節(jié)風(fēng)險較大，整合不當(dāng)以往潛在的方向會快速爆發(fā)，公司很難應(yīng)對，最終會導(dǎo)致并購失敗[5]。

三、公司股權(quán)收并購法律風(fēng)險防范措施

（一）做好并購項目立項工作

投資公司選定目標(biāo)公司之后，就要做好項目立項工作，進(jìn)行必要的調(diào)查、策劃與談判工作。投資公司首先要對目標(biāo)公司的主體資格情況進(jìn)行深入調(diào)查并了解，通過工商檔案調(diào)取以及合作等方式對目標(biāo)公司開展調(diào)查，了解目標(biāo)公司內(nèi)部所有情況，如有形無形資產(chǎn)狀況、股東構(gòu)成以及變更等等。再根據(jù)調(diào)查結(jié)果決定是否立項并購項目，決定立項之后，就要著手開展調(diào)查工作。

（二）審慎進(jìn)行盡職調(diào)查

盡職調(diào)查開展前，要聘請高水平、高專業(yè)的中介機(jī)構(gòu)。因為并購的專業(yè)化要求非常高，重大且復(fù)雜的并購項目，并購方在信息、人員以及專業(yè)知識等方面具有局限性，無法獨(dú)自完成，因此需要聘請專業(yè)律師、注冊會計師等專業(yè)認(rèn)識參與項目審計、資產(chǎn)評估以及盡調(diào)工作[6]。而這些人員在并購中對于法律風(fēng)險的防范起到重要作用。如律師主要對并購合同的起草修改，法律意見書的出具以及參與并購談判等工作內(nèi)容負(fù)責(zé)，確保交易順利進(jìn)行的同時，減低交易風(fēng)險。

（三）審慎制定與審查法律文件

投資方根據(jù)項目具體情況，制定并購協(xié)議，明確雙方權(quán)利與義務(wù)，尤其在條款支付、交割條款等關(guān)鍵內(nèi)容，并根據(jù)這些內(nèi)容修改目標(biāo)公司章程或重新起草新章程。并購協(xié)議中有四項條款是并購交易安全的主要內(nèi)容，如第一類是對條款的陳述與保證。第二類是現(xiàn)狀條款的維持。并購協(xié)議簽訂至履行交割之前，雙方都要維持公司現(xiàn)狀，不得擅自修改章程，不得出售、轉(zhuǎn)移、抵押資產(chǎn)。第三類是條款分擔(dān)的風(fēng)險。并購交易的談判其實是雙方規(guī)避風(fēng)險或轉(zhuǎn)移風(fēng)險、分擔(dān)風(fēng)險的過程，明確雙方承擔(dān)風(fēng)險的范圍。第四類就是違約條款。在違約責(zé)任追究期間，防治無法落實違約責(zé)任情況的產(chǎn)生，并購方提出提存條款的設(shè)置，就是在第三類條款風(fēng)險分擔(dān)中增加并購價款，在違約責(zé)任追究時使用。

（四）做好整合工作

并購合同簽訂之后，才算是進(jìn)入并購整合時期。該時期內(nèi)，并購公司要根據(jù)目標(biāo)公司的行業(yè)類型、所處環(huán)境以及企業(yè)文化的差異性等內(nèi)容，制定合理、科學(xué)的整合方案[7]。如并購后雙方企業(yè)文化融化步伐的加快，經(jīng)營理念、團(tuán)隊精神要存在一致性，制定可操作、可行的公司管理規(guī)章制度，并安排專業(yè)管理人員與管理團(tuán)隊積極開展各項業(yè)務(wù)、管理活動，確保目標(biāo)公司經(jīng)營管理能夠快速步入正軌。

四、結(jié)語

總之，公司并購是一項難度較高、非常復(fù)雜的工作，從客觀角度來看存在上述法律風(fēng)險與隱患。并不所有并購都會為公司帶來最大經(jīng)濟(jì)效益的增長。根據(jù)調(diào)查統(tǒng)計得知，我國有近55%的公司并購行為最終是失敗的。由此可見，公司并購活動的開展面臨著很大的風(fēng)險。而風(fēng)險的發(fā)現(xiàn)與及時防范則是公司在并購活動中需要重點關(guān)注的內(nèi)容。實踐中要對這些風(fēng)險科學(xué)認(rèn)識，并在此基礎(chǔ)上對具體并購對象具體分析，以此規(guī)避并購活動中的法律風(fēng)險，制定并購法律風(fēng)險防范機(jī)制，基于公司發(fā)展實際情況與并購法律風(fēng)險制度的建立，結(jié)合并購成功經(jīng)驗與方法，以公司價值增長為目標(biāo)，確保并購順利進(jìn)行與實現(xiàn)，保證公司健康、持續(xù)發(fā)展。

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