中外合資企業(yè)控制權(quán)之爭(zhēng)的思考

馬剛寧

摘 要： 隨著越來越多的中外合資企業(yè)不斷向獨(dú)資化方向發(fā)展，中外雙方股東對(duì)合資企業(yè)的控制權(quán)爭(zhēng)奪愈演愈烈。中外合資企業(yè)A公司在合作的同時(shí)雙方股東圍繞公司控制權(quán)一直相互博弈，結(jié)果最終出現(xiàn)了中方“控股不控權(quán)”的現(xiàn)象。事實(shí)證明，在合資企業(yè)控制權(quán)的博弈中，中外雙方股東誰擁有的關(guān)鍵性資源越多且質(zhì)量越高，誰就擁有合資企業(yè)實(shí)質(zhì)控制權(quán)。中方企業(yè)要切實(shí)掌握控制權(quán)，必須加強(qiáng)核心技術(shù)和關(guān)鍵制造工藝的學(xué)習(xí)和突破，提升自主研發(fā)能力;發(fā)揮本土資源優(yōu)勢(shì)，培養(yǎng)高端經(jīng)營(yíng)人才，加強(qiáng)對(duì)經(jīng)營(yíng)權(quán)的絕對(duì)控制。

關(guān)鍵詞： 中外合資企業(yè) 合資企業(yè)控制權(quán)

中外合資企業(yè)是依照《中華人民共和國(guó)中外合資企業(yè)經(jīng)營(yíng)法》建立的企業(yè)，主要是為了擴(kuò)大國(guó)際經(jīng)濟(jì)合作和技術(shù)交流，允許外國(guó)公司、企業(yè)和其它經(jīng)濟(jì)組織或個(gè)人，按照平等互利原則，經(jīng)中國(guó)政府批準(zhǔn)，在中華人民共和國(guó)境內(nèi)同中國(guó)的公司、企業(yè)共同舉辦的合營(yíng)企業(yè)。隨著我國(guó)經(jīng)濟(jì)的飛速發(fā)展，國(guó)內(nèi)營(yíng)商環(huán)境質(zhì)量不斷提升，外商直接來華投資創(chuàng)辦獨(dú)資企業(yè)速度急劇加快，對(duì)中外合資企業(yè)造成較大沖擊，導(dǎo)致雙方股東對(duì)合資企業(yè)的控制權(quán)爭(zhēng)奪愈演愈烈。下面針對(duì)A公司股權(quán)之爭(zhēng)過程和存在的問題進(jìn)行剖析。

一、A公司基本情況

1992年鄧小平同志南巡并發(fā)表重要談話后，掀起了改革開放的熱潮。B公司（以下簡(jiǎn)稱“中方”）作為一家百年國(guó)企，在專用信息設(shè)備傳輸系統(tǒng)方面幾乎處于行業(yè)壟斷地位，受技術(shù)發(fā)展限制無法自主生產(chǎn)該系統(tǒng)的核心部件，長(zhǎng)期依賴進(jìn)口，成為制約其產(chǎn)能的瓶頸問題。面對(duì)日益增長(zhǎng)的市場(chǎng)需求和巨大利潤(rùn)誘惑，B公司急需與國(guó)外在該領(lǐng)域技術(shù)領(lǐng)先的C公司（以下簡(jiǎn)稱“外方”）進(jìn)行合作，1993年經(jīng)雙方協(xié)商決定成立一家中外合資企業(yè)。

A公司正是在此背景下，由中外雙方于1994年注冊(cè)，經(jīng)營(yíng)范圍主要是研發(fā)、生產(chǎn)和銷售一種專用信息傳輸系統(tǒng)設(shè)備。雙方約定：一是中方負(fù)責(zé)該系統(tǒng)國(guó)內(nèi)營(yíng)銷渠道的開拓、當(dāng)?shù)胤珊驼聞?wù)的處理;二是外方負(fù)責(zé)該系統(tǒng)核心部件（M產(chǎn)品）的研發(fā)技術(shù)、關(guān)鍵制造工藝、生產(chǎn)和銷售;三是A公司負(fù)責(zé)該系統(tǒng)設(shè)備的整體安裝、調(diào)試和其他配套產(chǎn)品的生產(chǎn)，采購(gòu)M產(chǎn)品和其他生產(chǎn)物料，以及日常管理和售后服務(wù)等工作。

二、A公司控制權(quán)之爭(zhēng)實(shí)證剖析

A公司成立后經(jīng)濟(jì)效益非常好，中外雙方股東對(duì)其控制權(quán)一直相互博弈，博弈的主要內(nèi)容有：市場(chǎng)經(jīng)營(yíng)權(quán)、核心研發(fā)技術(shù)和關(guān)鍵制造工藝等資源。

（一）A公司股權(quán)演變情況

A公司股權(quán)變動(dòng)主要經(jīng)歷了三個(gè)階段，第一階段（1994-2004）：1994年取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照開始營(yíng)業(yè)，首次注冊(cè)資本為500萬美元，中外雙方股東各控股50%;第二階段（2005-2015）：2005年外方收購(gòu)中方5%股權(quán)后，中方控股45%，外方控股55%;第三階段（2016-現(xiàn)在）：2016年中方實(shí)施增資計(jì)劃，增資后A公司注冊(cè)資本增加到了1000萬美元，中方控股51%，外方控股49%。

（二）中方與外方股權(quán)之爭(zhēng)情況

1.合作初期（1994-2004），由于中外雙方股東均實(shí)現(xiàn)了資源互補(bǔ)，合作非常順利，A公司的經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)不斷飆升，很快在行業(yè)內(nèi)樹立起了品牌。作為中方，在很短的時(shí)間內(nèi)獲得了外方在核心部件、資金和管理經(jīng)驗(yàn)方面的幫助，生產(chǎn)能力和產(chǎn)品質(zhì)量大幅提升，很快鞏固了市場(chǎng)地位;作為外方，同樣在很短的時(shí)間內(nèi)，在中方的幫助下，將其核心產(chǎn)品迅速推向海外，在中國(guó)市場(chǎng)上站住了腳跟，獲得了本土市場(chǎng)的知識(shí)和處理政府關(guān)系的經(jīng)驗(yàn)，雙方彼此依賴程度較高。主要精力都集中在增強(qiáng)A公司實(shí)力方面，沒有過多的爭(zhēng)奪控制權(quán)。這一階段稱為“蜜月期”。

2.合作中期（2005-2015），外方不再滿足50%的控股權(quán)，強(qiáng)烈要求中方出讓A公司5%股權(quán)，中方迫于沒有掌握核心產(chǎn)品制造技術(shù)不得不讓步，于2005年向外方出售A公司5%股權(quán)，最終外方控股55%，中方控股45%。

經(jīng)分析，外方這次奪得控股權(quán)的主要原因：一是憑借自己擁有的先進(jìn)技術(shù)、核心部件（M產(chǎn)品）研發(fā)、關(guān)鍵制造工藝和設(shè)備等優(yōu)勢(shì)，再加上經(jīng)過近10年的摸爬滾打，對(duì)中國(guó)本土市場(chǎng)經(jīng)營(yíng)渠道和政府關(guān)系等方面有了更加深刻的理解和認(rèn)識(shí);二是發(fā)現(xiàn)雙方所擁有的關(guān)鍵資源存在較大品質(zhì)差異，中方擁有的市場(chǎng)經(jīng)營(yíng)渠道資源含金量相對(duì)較低，容易被替代，而外方所擁有的核心研發(fā)技術(shù)和關(guān)鍵制造工藝獨(dú)一無二，離開中方支持仍然可以生存;三是隨著政府對(duì)外商投資的限制越來越少，中外合資企業(yè)的優(yōu)勢(shì)降低，越來越多的中外合資企業(yè)選擇獨(dú)資化經(jīng)營(yíng)，外方也想在中國(guó)市場(chǎng)擁有完全屬于自己的企業(yè)，不想再受中方合作伙伴的制約和分紅。事實(shí)上，分析1997—2018年外商直接投資數(shù)據(jù)后發(fā)現(xiàn)：1997年外商直接投資合資企業(yè)和獨(dú)資企業(yè)的總金額為356.83億美元（其中：對(duì)獨(dú)資企業(yè)的投資金額為161.88億美元，占45.36%;對(duì)合資企業(yè)的投資金額為194.95億美元，占54.64%）。但到了2018年末，外商直接投資合資企業(yè)和獨(dú)資企業(yè)的總金額為1238.9億美元（其中：對(duì)獨(dú)資企業(yè)的投資金額為893.97億美元，占72.16%;合資企業(yè)的投資金額為344.93億美元，占27.84%）。20多年的發(fā)展導(dǎo)致外商獨(dú)資企業(yè)的投資比重由45.36%提升到了72.16%，合資企業(yè)的投資比重則由54.64%下降到了27.84%，也印證了外方想分步獨(dú)資化的想法。

3.合作后期（2016-至今），面對(duì)外方實(shí)質(zhì)控制A公司的困境，中方幾乎喪失了本土經(jīng)營(yíng)資源的優(yōu)勢(shì)，繼續(xù)合作下去的愿望越來越弱。中方打算對(duì)信息傳輸系統(tǒng)進(jìn)行整體升級(jí)改造，借機(jī)替換外方控制的關(guān)鍵部件M產(chǎn)品，從而擺脫外方的技術(shù)遏制。外方得到消息后不同意終止合作，愿意在持股比例方面適當(dāng)讓步。于是中方提出了股權(quán)增資計(jì)劃，要求提高對(duì)A公司的持股比例，將中方股權(quán)由45%提高到了51%，外方則由55%下降到了49%。本輪博弈中方勝出，從財(cái)報(bào)上可以看出其持股比例略占優(yōu)勢(shì)。

中方同意繼續(xù)合作后發(fā)現(xiàn)，外方立刻對(duì)核心部件M產(chǎn)品進(jìn)行了技術(shù)升級(jí)，通過控制其產(chǎn)量、銷售價(jià)格和付款方式，仍然會(huì)對(duì)A公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)造成致命打擊。比如：提高M(jìn)產(chǎn)品的銷售價(jià)格，采取增加A公司采購(gòu)成本的隱蔽手段攫取利潤(rùn);要求發(fā)貨前必須全部支付M產(chǎn)品的全部貨款，否則停止供貨，造成A公司資金異常緊張，需要不斷融資;堅(jiān)持M產(chǎn)品須在國(guó)外工廠生產(chǎn)，防止核心技術(shù)被破譯或超越等。經(jīng)過一系列暗戰(zhàn)后，中方發(fā)現(xiàn)雖然擁有股權(quán)上的優(yōu)勢(shì)，但并沒有獲得A公司的實(shí)質(zhì)控制權(quán)，出現(xiàn)了所謂“控股不控權(quán)”問題。

三、中方“控股不控制權(quán)”的主要原因

（一）擁有的關(guān)鍵性資源存在差異

關(guān)鍵性資源是一個(gè)企業(yè)或組織產(chǎn)生、存在或發(fā)展的基礎(chǔ)，他們的參與狀況直接影響到組織租金的大小或其他團(tuán)隊(duì)成員的價(jià)值。且一旦從企業(yè)中退出，將導(dǎo)致企業(yè)團(tuán)隊(duì)生產(chǎn)力下降，組織租金減少甚至解體。

通過調(diào)查研究發(fā)現(xiàn)，中方和外方擁有的關(guān)鍵性資源主要有：企業(yè)家能力、核心研發(fā)技術(shù)、關(guān)鍵制造工藝及設(shè)備、營(yíng)銷經(jīng)驗(yàn)及渠道、經(jīng)營(yíng)控制權(quán)、政企關(guān)系協(xié)調(diào)、貨幣資本和先進(jìn)管理經(jīng)驗(yàn)。其中，中方最有優(yōu)勢(shì)的關(guān)鍵資源是營(yíng)銷經(jīng)驗(yàn)及渠道、政企關(guān)系協(xié)調(diào);外方最有優(yōu)勢(shì)的關(guān)鍵資源是核心研發(fā)技術(shù)、關(guān)鍵制造工藝及設(shè)備、經(jīng)營(yíng)控制權(quán)和先進(jìn)管理 經(jīng)驗(yàn)。雙方掌握的關(guān)鍵性資源明顯不對(duì)等，即外方擁有的關(guān)鍵性資源在數(shù)量和質(zhì)量上明顯占優(yōu)勢(shì)，“命門”掌握在人家手里，所以在博弈過程中的話語權(quán)和談判力非常強(qiáng)。用一句話概括為：中外雙方誰擁有的關(guān)鍵性資源越多且質(zhì)量越高，誰就擁有A公司的實(shí)質(zhì)控制權(quán)。

（二）知識(shí)水平層次上存在差異

通過調(diào)查研究發(fā)現(xiàn)，中外雙方雖然都擁有控制A公司的知識(shí)，但其復(fù)雜程度有較大差異，導(dǎo)致中方在控制權(quán)方面根本無法與外方形成對(duì)抗。比如，中方所擁有的營(yíng)銷渠道、本土法律解讀和政企關(guān)系協(xié)調(diào)等資源屬于顯性知識(shí)，復(fù)雜程度相對(duì)較低，比較容易學(xué)習(xí)和掌握，再加上合作這么多年，外方早已心知肚明;而外方所擁有的核心研發(fā)技術(shù)、關(guān)鍵制造工藝及設(shè)備和企業(yè)家才能等資源屬于隱性知識(shí)，復(fù)雜程度相對(duì)較高，不容易學(xué)習(xí)和掌握，獲取難度大（見表1）。

（三）學(xué)習(xí)和創(chuàng)新能力存在差異

通過調(diào)查研究發(fā)現(xiàn)，中外雙方當(dāng)初成立A公司的目的就是為了相互學(xué)習(xí)，取長(zhǎng)補(bǔ)短，所以說自成立之日起就吹響了“學(xué)習(xí)競(jìng)賽”的號(hào)角，在這場(chǎng)沒有硝煙的戰(zhàn)爭(zhēng)中，誰先學(xué)習(xí)到對(duì)方關(guān)鍵資源的知識(shí)，誰就擁有更多談判的籌碼、具備改變合作格局的能力。

中方在合資的26年期間，學(xué)習(xí)和創(chuàng)新能力方面一直落后于外方，尤其在M產(chǎn)品的核心技術(shù)研發(fā)、關(guān)鍵制造工藝學(xué)習(xí)和創(chuàng)新方面，始終沒有取得實(shí)質(zhì)性突破，也沒有積極開發(fā)M產(chǎn)品的替代品或新的合作伙伴，導(dǎo)致外方掌握的關(guān)鍵技術(shù)長(zhǎng)期處于優(yōu)勢(shì)，是喪失控制權(quán)的根本。雖然通過增加注冊(cè)資本取得了股權(quán)上的微弱優(yōu)勢(shì)，但仍然不能對(duì)A公司進(jìn)行實(shí)質(zhì)控制。

（四）經(jīng)營(yíng)開拓能力不足，財(cái)報(bào)指標(biāo)質(zhì)量不斷下滑

A公司2019年末資產(chǎn)總額為81500萬元，負(fù)責(zé)總額為17000萬元，所有者權(quán)益為64500萬元。其中：資產(chǎn)項(xiàng)目主要為應(yīng)收賬款和存貨，分別占總資產(chǎn)的49.94%、30.06%;負(fù)債項(xiàng)目主要為短期借款和應(yīng)付賬款;所有者權(quán)益主要為實(shí)收資本和未分配利潤(rùn)（見表2）。

通過表1分析可以看出：一是A公司經(jīng)營(yíng)工作做得不夠理想，應(yīng)收賬款和存貨居高不下（占資產(chǎn)總額的80%），應(yīng)收賬款周轉(zhuǎn)率和存貨周轉(zhuǎn)率分別為1.5次、1.3次，均處于同行業(yè)較差值水平以下;二是應(yīng)付賬款與應(yīng)收賬款嚴(yán)重不匹配，應(yīng)付賬款主要是拖欠一般材料和機(jī)加工類供應(yīng)商的貨款，由外方供應(yīng)的M產(chǎn)品采購(gòu)金額占總采購(gòu)額的60%-70%左右，且貨款已全部結(jié)清，幾乎是完全依靠貸款支付;三是長(zhǎng)期未分配股利，最終經(jīng)營(yíng)成果全部寄托在應(yīng)收賬款的回收上，一旦發(fā)生壞賬經(jīng)營(yíng)成果則歸功于零。外方指責(zé)中方控股后經(jīng)營(yíng)不努力，中方指責(zé)外方通過核心部件套取利潤(rùn);四是中方股權(quán)比例51%，雖略占優(yōu)勢(shì)但無實(shí)質(zhì)控制權(quán);五是抗風(fēng)險(xiǎn)能力差，一旦出現(xiàn)銀行借款到期或國(guó)家金融政策調(diào)整，庫(kù)存資金難以維持運(yùn)轉(zhuǎn)。

（五）核心研發(fā)技術(shù)和關(guān)鍵制造工藝長(zhǎng)期難突破

A公司成立后，中方在核心研發(fā)技術(shù)和關(guān)鍵制造工藝方面長(zhǎng)期處于弱勢(shì)，學(xué)習(xí)和創(chuàng)新過程中面臨困難較多，雖然經(jīng)過不懈努力，但收效甚微，始終未能實(shí)質(zhì)掌控這些關(guān)鍵性資源。

（六）企業(yè)家才能不足，缺乏對(duì)經(jīng)營(yíng)權(quán)的絕對(duì)控制

中方企業(yè)家才能未發(fā)揮關(guān)鍵作用，對(duì)A公司的經(jīng)營(yíng)缺乏有效管控手段，失去了最具優(yōu)勢(shì)的本土文化、營(yíng)銷經(jīng)驗(yàn)及渠道和政企關(guān)系協(xié)調(diào)資源，反而讓外方在合資過程中逐漸學(xué)習(xí)和超越。

四、對(duì)策

（一）加強(qiáng)核心技術(shù)和關(guān)鍵制造工藝的學(xué)習(xí)和突破，提升自主研發(fā)能力

核心技術(shù)和關(guān)鍵制造工藝是A公司發(fā)展的戰(zhàn)略性關(guān)鍵資源，屬于實(shí)質(zhì)控制權(quán)，必須通過提升自主研發(fā)和創(chuàng)新能力來獲取。主要對(duì)策：一是要加強(qiáng)技術(shù)團(tuán)隊(duì)的科技攻關(guān)能力，核心產(chǎn)品一定要堅(jiān)持走依賴進(jìn)口-國(guó)產(chǎn)化-自主化的道路，千方百計(jì)擺脫對(duì)外方的過渡依賴;二是通過與技術(shù)實(shí)力雄厚的科研院所聯(lián)合研究，共享研究成果的方式，提升學(xué)習(xí)和研發(fā)創(chuàng)新能力。比如合力攻關(guān)M產(chǎn)品的關(guān)鍵技術(shù)和制造工藝;三是要學(xué)會(huì)“兩條腿”走路，合資的目的就是要獲取外方的先進(jìn)技術(shù)，既然無法獲取就要果斷采取措施，下決心開發(fā)M產(chǎn)品的替代品或新合作供方，另辟蹊徑，打破外方的技術(shù)封鎖;四是在合作過程中，不斷增強(qiáng)關(guān)鍵性資源的識(shí)別、學(xué)習(xí)和創(chuàng)新能力，核心技術(shù)和關(guān)鍵部件制造工藝要靠工程師們的智慧、汗水和能力去獲得，靠化緣是要不來的。

（二）發(fā)揮本土資源優(yōu)勢(shì)，培養(yǎng)高端經(jīng)營(yíng)人才，加強(qiáng)對(duì)經(jīng)營(yíng)權(quán)的絕對(duì)控制

經(jīng)營(yíng)權(quán)同樣是A公司發(fā)展的戰(zhàn)略性關(guān)鍵資源，中方股東在技術(shù)和工藝方面明顯存在短板的情況下，必須牢牢抓住合資企業(yè)的經(jīng)營(yíng)權(quán)。主要對(duì)策：一是在營(yíng)銷渠道、政企關(guān)系協(xié)調(diào)、法律文化這些關(guān)鍵資源方面，繼續(xù)發(fā)揮本土優(yōu)勢(shì)，提升經(jīng)營(yíng)團(tuán)隊(duì)的能力和水平，挖掘更多人脈和經(jīng)營(yíng)資源;二是加快經(jīng)營(yíng)領(lǐng)域高端領(lǐng)軍人才的培養(yǎng)，不斷歷練和提升企業(yè)家能力，利用企業(yè)家的智慧和本領(lǐng)掌控合資公司的經(jīng)營(yíng)權(quán)。