個人數(shù)據(jù)所有權制度概念及基本設立框架研究

陳樂詩

摘 要：個人信息是數(shù)據(jù)的內核，是算法計算預測的客體，是每天活躍于網(wǎng)絡平臺的無形痕跡，而個人數(shù)據(jù)則是每個人在網(wǎng)絡上信息的載體。個人信息的人格權保護越來越受到官方和大眾的重視，但是個人信息的載體——個人數(shù)據(jù)的經(jīng)濟價值方面至今仍沒有得到任何保護和運用。本文突出展示個人數(shù)據(jù)的財產(chǎn)權屬性，提出關于個人數(shù)據(jù)所有權的設想，并從數(shù)據(jù)權屬、數(shù)據(jù)估值、個人數(shù)據(jù)所有權立法以及數(shù)據(jù)體系的建設四方面提出創(chuàng)新性的建議，旨在為個人數(shù)據(jù)財產(chǎn)經(jīng)濟的保護提出部分設想，以適應并推動當今“數(shù)據(jù)原油”的市場經(jīng)濟。

關鍵詞：個人數(shù)據(jù)所有權；數(shù)據(jù)估值；數(shù)據(jù)權屬類；銀行體系

中圖分類號：F724.6 文獻標識碼：A 文章編號：2096-0298（2020）10（b）-176-03

當今社會，數(shù)據(jù)成為科技公司的重要資產(chǎn)之一。但國際上對個人數(shù)據(jù)的保護大多側重在個人數(shù)據(jù)人格權方面的保護。與之密切相關的個人數(shù)據(jù)經(jīng)濟價值的體現(xiàn)——個人數(shù)據(jù)所有權又該如何健康發(fā)展？為了體現(xiàn)并運用個人數(shù)據(jù)的經(jīng)濟價值，本文明確提出個人數(shù)據(jù)所有權的概念，隨后從數(shù)據(jù)權屬、數(shù)據(jù)估值、數(shù)據(jù)所有權立法及數(shù)據(jù)管理體系建設四個方面提出相關建議。

1 個人數(shù)據(jù)所有權概念的設想

有些學者認為不需要民法賦權去保護個人數(shù)據(jù)，而是將個人數(shù)據(jù)作為公共物品交由公法規(guī)制，這點明顯扼殺了個人數(shù)據(jù)的財產(chǎn)權效用，不是未來發(fā)展良途[1]。因此單獨的對個人數(shù)據(jù)中的財產(chǎn)價值進行賦權必不可少。

1.1 個人數(shù)據(jù)財產(chǎn)屬性內涵及特點

個人數(shù)據(jù)具有財產(chǎn)權的屬性。首先，研究對象是數(shù)據(jù)代碼，形成起因是個人網(wǎng)絡行為，形成過程需要企業(yè)平臺的收集和加工；其次，這些數(shù)據(jù)代碼被企業(yè)平臺利用算法二次分析，針對用戶本人產(chǎn)生營銷效果；再次，這些數(shù)據(jù)代碼存在于網(wǎng)絡中并具有一定的交互性；最后，這些數(shù)據(jù)代碼具有真實世界的財產(chǎn)性屬性。除以上最后一點，其他三個方面均是個人數(shù)據(jù)財產(chǎn)的基本屬性，最后一點則可視為個人數(shù)據(jù)財產(chǎn)的價值特征。

個人數(shù)據(jù)本質上是數(shù)據(jù)代碼，數(shù)據(jù)代碼的核心是個人信息，由于與現(xiàn)實世界的交互，其產(chǎn)生價值屬性。因此，個人數(shù)據(jù)是有價值的數(shù)據(jù)代碼；另外，由于其具有一定的價值屬性，這些數(shù)據(jù)代碼可以具有財產(chǎn)屬性，是現(xiàn)實意義的財產(chǎn)。[2]

1.2 個人數(shù)據(jù)所有權設立

所有權是一種財產(chǎn)權，是所有者依法占有、使用、收益和處置財產(chǎn)的權利。所有權是物權最重要、最完整的權利，具備絕對性、排他性和永續(xù)性，并且包括四項權利：占有、使用、收益和處置[3]。

針對一般所有權的特性和四項完整權利，個人數(shù)據(jù)所有權有所缺陷。個人數(shù)據(jù)由用戶產(chǎn)生，但是其載體表現(xiàn)形式，甚至儲存都受企業(yè)平臺的干涉，絕對性受損。另外，個人數(shù)據(jù)大多存儲在企業(yè)平臺的服務器中，哪怕刪除用戶在其工具中的數(shù)據(jù)，但終端上的數(shù)據(jù)未必可以刪除，處置權受損。雖然個人數(shù)據(jù)所有權缺失了傳統(tǒng)所有權的相關特征，但是相關法律如歐盟的GDPR規(guī)定的知情權，刪除權可以幫助個人數(shù)據(jù)所有權的物權屬性完整化。因此，個人數(shù)據(jù)所有權的概念是用戶依法享有的針對個人數(shù)據(jù)占有、使用、收益和處分的權利。

個人數(shù)據(jù)是互聯(lián)網(wǎng)的新油和數(shù)字世界的新貨幣。歐洲前消費者專員Meglena Kuneva表達了一種在全球范圍內日益顯現(xiàn)的經(jīng)濟現(xiàn)實：個人數(shù)據(jù)，正在成為一種新的“資產(chǎn)類別”。企業(yè)利用個人數(shù)據(jù)實現(xiàn)經(jīng)濟收益，但是卻不想給“原材料”的提供者分一杯羹的做法并不合理。但個人數(shù)據(jù)所有權在收益和處分上確有缺陷，對此，筆者提出個人數(shù)據(jù)所有權運行框架創(chuàng)建的設想以展現(xiàn)個人數(shù)據(jù)所有權運行的可行性。

2 個人數(shù)據(jù)所有權的設立

在確定個人數(shù)據(jù)所有權概念的基礎上，筆者將從以下三個方面來闡述個人數(shù)據(jù)所有權設立的可行性和必要性。

2.1 確定數(shù)據(jù)權屬，保護公民財產(chǎn)權

一方面，明確個人數(shù)據(jù)權屬是確定財產(chǎn)所有權的基礎。關于如何確定個人數(shù)據(jù)的權屬，當前主要有兩類觀點：第一，個人數(shù)據(jù)是個人在網(wǎng)絡平臺進行活動留下的痕跡，因此個人數(shù)據(jù)當然屬于行為主體；第二，雖然個人在網(wǎng)絡平臺活動留下痕跡，但是該種數(shù)據(jù)由網(wǎng)絡平臺進行加工，因此個人數(shù)據(jù)應該屬于網(wǎng)絡平臺[4]。但是第二種觀點忽視了個人網(wǎng)絡活動的重要性，無原料則無加工、無利益。因此，對于個人數(shù)據(jù)的權屬毋庸置疑應歸個人所有。

針對依靠數(shù)據(jù)的科技企業(yè)，人類正在提供免費數(shù)據(jù)來訓練人工智能系統(tǒng)，以取代整個經(jīng)濟體中的工人，這樣的結論未免太過諷刺。因此，出于對該種情況的考慮，通過對個人數(shù)據(jù)的使用使用戶獲得對價，以應對新智能時代的到來是可行的。另外，在數(shù)據(jù)經(jīng)濟時代，很多網(wǎng)絡服務都在通過數(shù)據(jù)進行自動畫像以便更好地為客戶提供服務。歐盟的GDPR雖然賦予公民拒絕自動畫像的權利[5]，但是為了生活便利以及權利屬性不明等原因，用戶只會被迫接受授權而極少拒絕自動畫像，出于對企業(yè)技術霸權的制約，同時順應數(shù)據(jù)潮流的發(fā)展，適當?shù)臄?shù)據(jù)使用財產(chǎn)補償不失為一種雙贏的方法，幫助數(shù)據(jù)企業(yè)市場透明化，提升企業(yè)服務質量，同時減少科技企業(yè)“贏家通吃”的壟斷。

另一方面，明確個人數(shù)據(jù)屬于用戶財產(chǎn)也有利于減少數(shù)據(jù)泄露的發(fā)生。無償?shù)膫€人數(shù)據(jù)保管要求企業(yè)平臺在造成數(shù)據(jù)泄露時存在重大過失及故意泄露才承擔責任，而有償?shù)谋９軇t要求只要數(shù)據(jù)泄露就要對用戶進行賠償。由此可知，明確個人數(shù)據(jù)所有權經(jīng)濟價值歸屬于用戶也是一種另類的防止數(shù)據(jù)泄露的方式，企業(yè)出于獲得個人數(shù)據(jù)是有價值的前提，需要對個人數(shù)據(jù)加強保管，以減少數(shù)據(jù)泄露，減少成本的支出。

2.2 確定數(shù)據(jù)定價，方便數(shù)據(jù)流通

數(shù)據(jù)估值是確立個人數(shù)據(jù)所有權的核心，只有對數(shù)據(jù)進行正確定價才可以真正體現(xiàn)個人數(shù)據(jù)的價值屬性，方便數(shù)據(jù)流通，幫助相關企業(yè)適當規(guī)避法律風險，同時擴充自己的數(shù)據(jù)庫以提供更優(yōu)質的服務。個人數(shù)據(jù)被不斷利用、流通，個人數(shù)據(jù)所有權才具有存在的意義。

無論是開放數(shù)據(jù)還是被存儲不報的數(shù)據(jù)都是龐大的，其中價值難以估量。有學者就曾利用Facebook的估值價值和審計賬目的巨大差值，大致估算了每個用戶的數(shù)據(jù)價值，約合每人100美元。數(shù)據(jù)時刻存在被收集利用的情況，但數(shù)據(jù)估值依然存在很大阻礙。一方面是因為數(shù)據(jù)目前屬于無形資產(chǎn)，難以估值；另一方面企業(yè)為規(guī)避風險不能估值，在未確定數(shù)據(jù)權屬以及支付對價之前，如果數(shù)據(jù)作為資產(chǎn)存在于報表中，可能會有侵犯個人權利的法律風險，所以企業(yè)并不將數(shù)據(jù)資產(chǎn)記載于企業(yè)報表中。因此，對于個人數(shù)據(jù)進行恰當?shù)墓乐挡粌H是個人利益的需求，也是部分公司規(guī)避法律風險的需求。同時，這可能會打破數(shù)據(jù)巨頭對未來技術的壟斷，為失去活力的經(jīng)濟注入新鮮空氣。

數(shù)據(jù)在使用中因其獨特性增添估值難度：（1）數(shù)據(jù)的使用不會導致數(shù)據(jù)消耗，數(shù)據(jù)開發(fā)不是排他性的，其行為甚至可能是利他的。（2）匯總數(shù)據(jù)比個人數(shù)據(jù)更有價值，而且價格也應該更高。（3）不同的數(shù)據(jù)、不同來源的數(shù)據(jù)具有不同的價值，這點在醫(yī)學的治療數(shù)據(jù)上尤為突出。（4）相同的數(shù)據(jù)對不同的用戶具有不同的價值[6]。同時，多數(shù)企業(yè)會將數(shù)據(jù)歸于核心資產(chǎn)并采取保密措施，因此以協(xié)商議價的方式進行數(shù)據(jù)財產(chǎn)估值的方法缺乏可行性[7]。

筆者認為數(shù)據(jù)資產(chǎn)的估值需要以下幾步：（1）明確審計需要，數(shù)據(jù)資產(chǎn)需列入財務報表進行每年核算，增加數(shù)據(jù)使用透明度。（2）明確數(shù)據(jù)核算方法，對此有學者提出收益現(xiàn)值法，即估計被測資產(chǎn)的未來預期收益并將其轉換為現(xiàn)值用于確定資產(chǎn)價格。該方法根據(jù)無形資產(chǎn)投入使用后的預期收益確認其價值，這種預期的收入，可以是利潤的增加，也可以是銷售額的增加，當然也可能是成本的降低[8]。通過總的數(shù)據(jù)價值，推算出每個用戶的個人數(shù)據(jù)價值。但是每個人的網(wǎng)絡數(shù)據(jù)活躍度在網(wǎng)絡服務器中并不一致，因此筆者對該種方法進行適當改變：（1）鑒于數(shù)據(jù)龐大性和復雜性的特點以及折現(xiàn)的不準確性，可以選擇放棄折現(xiàn)的計算，即每年核算總的個人數(shù)據(jù)部分的收益，列入報表。（2）與第二年在用戶使用該APP或者是網(wǎng)絡平臺時，通過返現(xiàn)、折扣的方法發(fā)放個人數(shù)據(jù)所有權使用對價，該方法降低數(shù)據(jù)收益預測折現(xiàn)的不準確度，同時幫助企業(yè)平臺留住原有用戶，并且通過商品服務打折、優(yōu)惠、贈送以及金錢補助，一方面償付了使用個人數(shù)據(jù)的對價，另一方面通過對活躍用戶的正激勵，拉動企業(yè)第二年的發(fā)展。該種方法從心理上更容易為網(wǎng)絡平臺所接受，也更易操作。

2.3 數(shù)據(jù)所有權立法，提高公民意識

隨著數(shù)據(jù)經(jīng)濟時代的到來，個人數(shù)據(jù)所有權成為法律條文所明確規(guī)定保護的權利將成為時代的選擇。當公共利益和私人利益相碰撞時，根據(jù)利益衡量原則，一般是私人利益讓位于公共利益，因此在數(shù)據(jù)經(jīng)濟時代，個人數(shù)據(jù)被網(wǎng)絡平臺加以收集、儲存、加工是經(jīng)濟發(fā)展的必然，僅僅針對人身權的保護來限制數(shù)據(jù)流通，會阻礙經(jīng)濟的發(fā)展，但是若高舉公共利益至上的旗幟，用戶免費提供數(shù)據(jù)，則沒有使被采集數(shù)據(jù)的用戶獲得利益最大化，不符合合理性的標準。因此，個人數(shù)據(jù)所有權的立法迫在眉睫。

針對個人數(shù)據(jù)所有權的立法可以借鑒歐盟的GDPR，但是應該有所創(chuàng)新。比如在數(shù)據(jù)驅動型企業(yè)中，GDPR對于個人數(shù)據(jù)人身性的嚴密保護，會導致企業(yè)數(shù)據(jù)獲取不完全，不能提供更精確的服務從而降低對用戶的吸引力，減少該行業(yè)的資本回報率，阻礙行業(yè)發(fā)展，限制技術創(chuàng)新，對市場競爭造成不利影響。因此針對個人數(shù)據(jù)所有權的設立，占有、使用方面可以借鑒歐盟的GDPR，但是針對個人數(shù)據(jù)的收益、處分則需要積極創(chuàng)新，賦予用戶更多的財產(chǎn)處置權，以推動數(shù)據(jù)流通。對此，最好的方式是將隱秘信息交由隱私權保護，個人數(shù)據(jù)中人身數(shù)據(jù)仍交由個人信息權規(guī)制，而個人數(shù)據(jù)所有權的保護范圍是超出隱私數(shù)據(jù)的部分，針對該部分賦予個人處置權，即買賣互易的權利，在實現(xiàn)個人利益收入的情況下，滿足數(shù)據(jù)經(jīng)濟發(fā)展的需求。

個人數(shù)據(jù)所有權良好運行，必須大力提升公民在這方面的意識。授權過程中，用戶個人并不知道其授權的客體到底包括什么，雖然如今在進行授權時會提示需要授權的內容，但是實際上，大多數(shù)網(wǎng)絡平臺收集信息的范圍遠大于此。另外，軟件、平臺利用用戶對技術的依賴，行使技術霸權要求用戶臣服，威脅“不授權則無技術服務”，而被“霸凌”的用戶卻還在為了網(wǎng)絡平臺鼓吹的“免費”而感到開心，不知道數(shù)據(jù)授權活動本質上是一種互易行為。因此，針對此種情況，需要大力提升公民對于保護個人數(shù)據(jù)所有權的意識，減少程序霸權。

3 個人數(shù)據(jù)所有權運行框架建設

上文從數(shù)據(jù)權屬、數(shù)據(jù)估值以及個人數(shù)據(jù)所有權立法三方面明確了數(shù)據(jù)財產(chǎn)價值即數(shù)據(jù)所有權設立的可行性，而最終數(shù)據(jù)的流通是數(shù)據(jù)所有權能否成為現(xiàn)實最重要的一環(huán)。明確數(shù)據(jù)所有權最后一部分是體系化建設，即提升平臺義務和完善國家管理體系。

3.1 明確平臺義務，建立行業(yè)規(guī)范

平臺是個人數(shù)據(jù)流通的主要場所，并且負責通過算法技術進行加工、整合等活動，因此其義務和責任意識必須加強。在經(jīng)過前文的個人數(shù)據(jù)權屬確定、個人數(shù)據(jù)估值以及個人數(shù)據(jù)所有權立法之后，網(wǎng)絡平臺不能再以“免費”的口號對用戶進行程序霸權，其必須為保存在其服務器中的個人數(shù)據(jù)支付對價并給予保護。對此，平臺必須承擔以下責任和義務：第一，收集使用個人數(shù)據(jù)必須列入年度報表，不得隱匿數(shù)據(jù)資產(chǎn)，并根據(jù)具體數(shù)額支付對價；第二，出于對用戶數(shù)據(jù)安全以及企業(yè)商譽的維護，企業(yè)平臺收集的個人數(shù)據(jù)必須建立專門的安保措施；第三，建立個人數(shù)據(jù)流通行業(yè)公約及規(guī)范，2016年的《數(shù)據(jù)流通公約》是對數(shù)據(jù)保護邁出的重要一步，但該公約和GDPR一樣忽視了具有財產(chǎn)屬性的個人數(shù)據(jù)所有權[9]。因此，企業(yè)之間必須要明確對個人數(shù)據(jù)利用的同時給予用戶對價，并明確規(guī)定對個人數(shù)據(jù)所有權的保護措施。

3.2 類銀行數(shù)據(jù)體系建設

確立個人數(shù)據(jù)所有權需要國家建立完善的個人數(shù)據(jù)保護和流通體系。當前我國數(shù)據(jù)流通不足的原因是數(shù)據(jù)交易信用體系不完善，而國家的干預可以對交易信用產(chǎn)生極大的增幅效果。我國大數(shù)據(jù)交易在尋求高效有序的發(fā)展路徑時，必須依托政府和市場的雙重力量，由數(shù)據(jù)供方、數(shù)據(jù)中介、數(shù)據(jù)需方和監(jiān)管機構四方參與的數(shù)據(jù)交易機構作為兼具“技術、信息安全和法律保障”的數(shù)據(jù)價值轉化渠道，可以有效規(guī)范數(shù)據(jù)交易行為，并實現(xiàn)商業(yè)價值、個人隱私和公共利益的平衡。2014年各地紛紛成立混合所有制形式的數(shù)據(jù)交易機構[10]。但是交易機構并未有效推動數(shù)據(jù)交易，一方面因為個人數(shù)據(jù)不是地域化的流通，過多分散的交易所可能會導致數(shù)據(jù)分化，另一方面因為各地的數(shù)據(jù)交易平臺缺乏交易公信力且只有交易職能卻沒有保管職能。因此，最好的解決方式是建立類銀行的全國統(tǒng)一的個人數(shù)據(jù)保管中心，其特別之處是這是面對廣大企業(yè)的數(shù)據(jù)“銀行”。首先，建立中央總控數(shù)據(jù)平臺制定和調整數(shù)據(jù)政策，負責全國數(shù)據(jù)庫加密保管工作。其次，設立各地的數(shù)據(jù)交易平臺，在原本的交易職能外再賦予其調取保管職能，其面對的用戶一般是數(shù)據(jù)驅動型企業(yè)。最后，建立類似于銀保監(jiān)會的監(jiān)管機制用于監(jiān)管各地數(shù)據(jù)交易平臺，其任務包括篩選是否含有個人隱私數(shù)據(jù)等。但是建立該種體系面臨一個巨大的問題，即個人數(shù)據(jù)的第一手接觸者是企業(yè)，少數(shù)掌握大部分數(shù)據(jù)的企業(yè)可能不愿意在數(shù)據(jù)平臺存儲自己獲得的數(shù)據(jù)。因此，面對該種情況可以使用銀行業(yè)的存貸模式，即按數(shù)據(jù)存入大小進行計息。中小數(shù)據(jù)驅動型企業(yè)需要數(shù)據(jù)支持，即可以將數(shù)據(jù)以“貸款”模式借貸給企業(yè)，最后返還數(shù)據(jù)或者是資金。該種存貸模式還可以幫助監(jiān)管企業(yè)決定是否給予用戶以數(shù)據(jù)使用對價，畢竟在存入交易平臺獲得平臺支付的對價時必然會查看企業(yè)數(shù)據(jù)的來源，因此個人用戶的維權也可以通過數(shù)據(jù)交易平臺及監(jiān)管機構來進行維護。

4 結語

個人數(shù)據(jù)，正在成為一種新的“資產(chǎn)類別”，而個人數(shù)據(jù)所有權的建立則是數(shù)據(jù)財產(chǎn)價值的體現(xiàn)。個人數(shù)據(jù)所蘊含的經(jīng)濟價值在私權賦權后，用戶將擁有極大的熱情幫助個人數(shù)據(jù)流通，隨后流通的個人數(shù)據(jù)通過國家及市場予以規(guī)制。在國家體系保障下，個人數(shù)據(jù)在市場中得到充分流通，帶動數(shù)據(jù)經(jīng)濟的發(fā)展。而對于企業(yè)，因為個人數(shù)據(jù)更加容易獲得，可以帶動小中型數(shù)據(jù)企業(yè)的發(fā)展，帶動企業(yè)技術服務創(chuàng)新。而對于個人，在增加數(shù)據(jù)使用的透明度后，也能從中獲得經(jīng)濟利益并獲得更加優(yōu)質的服務。因此，個人數(shù)據(jù)所有權的設立是大勢所趨。

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