論平潭綜合實驗區(qū)“一島兩標(biāo)”的法政基礎(chǔ)

馮 霞 ，何嘉欣

為促進(jìn)兩岸融合發(fā)展，福建省委、省政府于2018年2月發(fā)布《關(guān)于進(jìn)一步加快平潭開放開發(fā)的意見》，率先決定在平潭綜合實驗區(qū)實施“一島兩標(biāo)”，①參見《福建省委省政府：進(jìn)一步加快平潭開放開發(fā) 繼續(xù)舉全省之力共同推進(jìn)》，http://detail.ptnet.cn/cnurl/new/ptnews/2018-02-09/362476-cn.html，下載日期：2020年6月25日。即在平潭島的地域范圍內(nèi)，經(jīng)濟(jì)、文化、社會等領(lǐng)域的臺灣地區(qū)標(biāo)準(zhǔn)在一定條件下與大陸標(biāo)準(zhǔn)具有同等效力。具體的實施路徑大致可以分為兩類。第一，直接認(rèn)可臺灣地區(qū)標(biāo)準(zhǔn)在平潭島內(nèi)的效力，即一定條件下在平潭島內(nèi)同時實施大陸標(biāo)準(zhǔn)和臺灣地區(qū)標(biāo)準(zhǔn)。如允許平潭島內(nèi)的臺資醫(yī)療機(jī)構(gòu)使用經(jīng)臺灣地區(qū)有關(guān)方面許可、在大陸尚無同品種產(chǎn)品獲準(zhǔn)注冊的藥品和醫(yī)療機(jī)械。第二，間接認(rèn)可臺灣地區(qū)標(biāo)準(zhǔn)在平潭島內(nèi)的效力。主要形式為采認(rèn)臺灣地區(qū)有關(guān)方面發(fā)放的資格證明，如職業(yè)資格證明、企業(yè)資質(zhì)證明等。持有臺灣地區(qū)資格證明的臺胞臺企，在平潭綜合實驗區(qū)經(jīng)過必要的采認(rèn)程序和手續(xù)，可換發(fā)大陸的資格證明，從而可以在平潭島內(nèi)直接從事相關(guān)的職業(yè)或商業(yè)活動。本文將探討平潭綜合實驗區(qū)“一島兩標(biāo)”的政治基礎(chǔ)、法理基礎(chǔ)與現(xiàn)實意義，并針對“一島兩標(biāo)”實施過程中存在的問題提出相關(guān)的意見。

一、平潭綜合實驗區(qū)“一島兩標(biāo)”以“一個中國”原則為政治基礎(chǔ)

平潭綜合實驗區(qū)“一島兩標(biāo)”是在堅持“一個中國”原則的前提下，對“一國兩制”方針以及“兩岸一家親”理念的貫徹落實?！耙粋€中國”既是歷史事實，也是兩岸發(fā)展的必然趨勢。堅持“一個中國”原則，是兩岸人民的共同意志，也是兩岸的法律法規(guī)所共同遵守的基本原則，為兩岸的融合發(fā)展提供了堅實的政治基礎(chǔ)和法律保障。

眾所周知，在“一個中國”原則下，海峽兩岸關(guān)系協(xié)會和臺灣海峽兩岸交流基金會于1992年通過口頭方式達(dá)成了“海峽兩岸均堅持一個中國原則”的“九二共識”。中共十九大指出，作為兩岸關(guān)系的政治基礎(chǔ)，“九二共識”是兩岸關(guān)系的根本性質(zhì)，認(rèn)同兩岸同屬“一個中國”，有利于兩岸雙方就兩岸同胞關(guān)心的問題進(jìn)行協(xié)商解決。①參見習(xí)近平：《決勝全面建成小康社會 奪取新時代中國特色社會主義偉大勝利——在中國共產(chǎn)黨第十九次全國代表大會上的報告》（2017年10月27日），http://www.xinhuanet.com/2017-10/27/c_1121867529.htm，下載日期：2019年3月2日。

“一個中國”原則在兩岸法律法規(guī)中均予以確定?！吨腥A人民共和國憲法》（以下簡稱為《憲法》）規(guī)定，臺灣是中國領(lǐng)土不可分割的一部分。②《憲法》的序言提到：“臺灣是中華人民共和國的神圣領(lǐng)土的一部分。完成統(tǒng)一祖國的大業(yè)是包括臺灣同胞在內(nèi)的全中國人民的神圣職責(zé)?！薄斗捶至褔曳ā返?條規(guī)定，“世界上只有一個中國，大陸和臺灣同屬一個中國”；第 5條規(guī)定，“堅持一個中國原則，是實現(xiàn)祖國和平統(tǒng)一的基礎(chǔ)?！贝箨戇\(yùn)用立法模式，將“一個中國”原則納入大陸法律規(guī)范的調(diào)整范疇內(nèi)，捍衛(wèi)祖國主權(quán)和領(lǐng)土完整，保衛(wèi)包括臺灣同胞在內(nèi)的中國人民的根本利益?！耙粋€中國”原則也為臺灣地區(qū)的法規(guī)所確認(rèn)，反映了臺灣地區(qū)居民的共同意志。所謂的“中華民國憲法”的新增條文“為因應(yīng)國家統(tǒng)一前之需要”而增修?！芭_灣地區(qū)與大陸地區(qū)人民關(guān)系條例”的第1條，使用了“國家統(tǒng)一前”“臺灣地區(qū)”和“大陸地區(qū)”的術(shù)語。③“臺灣地區(qū)與大陸地區(qū)人民關(guān)系條例”第1條：“國家統(tǒng)一前，為確保臺灣地區(qū)安全與民眾福祉，規(guī)范臺灣地區(qū)與大陸地區(qū)人民之往來，并處理衍生之法律事件，特制定本條例。”由此可見，臺灣地區(qū)有關(guān)方面將“一個中國”原則以成文法的形式確定下來，成為兩岸關(guān)系的政治基石和法律基礎(chǔ)。

就國家統(tǒng)一后的“一國兩制”方針而言，早在1982年，鄧小平同志為解決祖國統(tǒng)一的問題而提出了“一國兩制”的方針，其核心內(nèi)涵是堅持“一個中國”的原則。在2019年1月2日的《告臺灣同胞書》發(fā)表40周年紀(jì)念會中，習(xí)近平總書記就推動兩岸關(guān)系和平發(fā)展、實現(xiàn)祖國統(tǒng)一提出，“堅持一個中國原則”是兩岸關(guān)系改善和發(fā)展的政治基礎(chǔ)；“探索‘兩制’臺灣方案”“就推動兩岸關(guān)系和平發(fā)展達(dá)成制度性安排”“深化兩岸融合發(fā)展”“積極推進(jìn)兩岸經(jīng)濟(jì)合作制度化”。④參見《<告臺灣同胞書>發(fā)表40周年紀(jì)念會在京隆重舉行 習(xí)近平出席紀(jì)念會并發(fā)表重要講話》（2019年1月2日），http://politic s.people.com.cn/n1/2019/0102/c1024-30499808.html，下載日期：2019年11月27日。中共十九屆四中全會提出，堅持和完善“一國兩制”制度體系，推進(jìn)祖國和平統(tǒng)一進(jìn)程；“完善促進(jìn)兩岸交流合作、深化兩岸融合發(fā)展、保障臺灣同胞福祉的制度安排和政策措施”。⑤《中國共產(chǎn)黨第十九屆中央委員會第四次全體會議公報》，http://www.gov.cn/xinwen/2019-10/31/content_5447245.htm?tdsourcetag=s_pcqq_aiomsg，下載日期：2019年11月27日。

“一國兩制”是指在“一個中國”的前提下，大陸實行社會主義制度，臺灣地區(qū)實行資本主義制度。“一島兩標(biāo)”實際上是在平潭島內(nèi)允許實行臺灣地區(qū)標(biāo)準(zhǔn)，給予臺灣地區(qū)的社會制度和生活方式以最大程度的尊重，對于探索祖國統(tǒng)一后“一國兩制”臺灣方案發(fā)揮示范和引領(lǐng)作用。

綜上，“一島兩標(biāo)”是在“一個中國”原則下兩岸制度融合發(fā)展的創(chuàng)新先行，作為全國先行先試鼓勵臺灣同胞前往大陸工作生活的重要舉措，在完善其制度安排和政策措施的同時，應(yīng)當(dāng)將其納入法治軌道中來，為臺灣同胞的合法權(quán)益提供穩(wěn)定的法律保障。

二、以區(qū)際私法為視角對平潭綜合實驗區(qū)“一島兩標(biāo)”的法理分析

隨著兩岸和平關(guān)系的日益增進(jìn)發(fā)展，大陸制定了多項包括平潭綜合實驗區(qū)“一島兩標(biāo)”在內(nèi)的對臺優(yōu)惠政策及同等待遇，與臺灣同胞共享發(fā)展機(jī)遇，吸引了許多臺灣同胞到大陸來就業(yè)和創(chuàng)業(yè)。從區(qū)際私法⑥區(qū)際私法是調(diào)整一國內(nèi)部不同法域之間民商事法律關(guān)系，解決民商事法律沖突的一門法學(xué)。馮霞著：《涉港澳臺區(qū)際私法》，中國政法大學(xué)出版社2012年版，第28頁。角度來看，平潭綜合實驗區(qū)“一島兩標(biāo)”一方面涉及區(qū)際民商事法律沖突問題，另一方面涉及對臺灣同胞既得權(quán)益的認(rèn)可問題。

（一）“一島兩標(biāo)”與區(qū)際民商事法律沖突

從區(qū)際私法的角度來看，大陸和臺灣地區(qū)屬于“一個中國”內(nèi)不同的兩個法域，兩個法域①法域，又稱法律區(qū)域，是指“一個主權(quán)國家或一個地區(qū)享有立法權(quán)、司法權(quán)、行政權(quán)的具有自己獨(dú)特法律制度的特定地域”。馮霞著：《國際私法——原理與案例》，北京大學(xué)出版社2017年版，第362頁。的民商事法律制度之間的沖突構(gòu)成區(qū)際民商事法律沖突。

臺灣地區(qū)運(yùn)行“五權(quán)分立”的權(quán)力體系，分別掌控臺灣地區(qū)的立法、司法、行政、考試、監(jiān)察等五項權(quán)力。為適應(yīng)社會的發(fā)展和變化，臺灣地區(qū)的民商事法律制度，在保留了舊中國“六法全書”的基礎(chǔ)上，修改為適用于臺灣地區(qū)的所謂“新編六法全書”，②參見焦洪昌、周大綱編著：《港澳臺法制概論》，中國政法大學(xué)出版社1999年版，第225、242頁。由此可見，在“一個中國”原則下臺灣地區(qū)擁有不同于大陸的民商事法律制度，與在“一國兩制”方針下的香港特別行政區(qū)和澳門特別行政區(qū)一樣構(gòu)成區(qū)際私法上的法域。因此，大陸和臺灣地區(qū)作為“一個中國”主權(quán)國家的領(lǐng)土范圍之內(nèi)的兩個不同法域而事實存在。

區(qū)際民商事法律沖突是指一個主權(quán)國家領(lǐng)土范圍內(nèi)不同法域的民商事法律制度之間的沖突，③參見馮霞著：《中國區(qū)際私法論》，人民法院出版社2006年版，第5頁。即一主權(quán)國家內(nèi)具有不同民商事法律制度的各法域之間互相交往而產(chǎn)生民商事法律關(guān)系，有關(guān)法域?qū)υ撁裆淌路申P(guān)系均有不同的法律規(guī)定且均主張立法管轄權(quán)，適用哪個法域的民商事法律來調(diào)整該民商事法律關(guān)系的問題。一個國家各法域的民商事法律制度具有平等性，不僅要求各法域承認(rèn)外法域民商事法律在本法域內(nèi)的效力，而且要求各法域承認(rèn)根據(jù)彼此民商事法律所產(chǎn)生的既得權(quán)，④同上，第2頁。前者是產(chǎn)生區(qū)際民商事法律沖突的實質(zhì)條件。⑤同上，第6頁。

就平潭綜合實驗區(qū)“一島兩標(biāo)”而言，筆者認(rèn)為，在“一個中國”下涉及的兩岸之間的區(qū)際民商事法律沖突有以下兩種情況。

第一，“一島兩標(biāo)”實施過程中是依據(jù)大陸標(biāo)準(zhǔn)，還是依據(jù)臺灣地區(qū)標(biāo)準(zhǔn)？首先，在直接認(rèn)可的情況下，“一島兩標(biāo)”的實施依據(jù)是大陸認(rèn)可的臺灣地區(qū)標(biāo)準(zhǔn)。平潭綜合實驗區(qū)通過制定相關(guān)的法規(guī)或政策，在一定范圍內(nèi)認(rèn)可臺灣地區(qū)標(biāo)準(zhǔn)具有等同效力。也就是說，臺灣地區(qū)標(biāo)準(zhǔn)由于大陸法規(guī)或政策予以認(rèn)可而在大陸得以實施。如，平潭綜合實驗區(qū)的臺資醫(yī)療機(jī)構(gòu)可以使用經(jīng)臺灣地區(qū)有關(guān)方面許可、且在大陸尚無同品種產(chǎn)品獲準(zhǔn)注冊的藥品和醫(yī)療機(jī)械，這些種類的藥品或醫(yī)療機(jī)構(gòu)都獲得了臺灣地區(qū)有關(guān)方面依據(jù)臺灣地區(qū)標(biāo)準(zhǔn)而作出的許可，而平潭綜合實驗區(qū)等同許可臺資醫(yī)療機(jī)構(gòu)使用臺灣地區(qū)標(biāo)準(zhǔn)的藥品和醫(yī)療機(jī)械。其次，在間接認(rèn)可的情況下，“一島兩標(biāo)”的實施依據(jù)是大陸標(biāo)準(zhǔn)。以采認(rèn)人員職業(yè)資格為例，首先對兩岸人員職業(yè)資格的相關(guān)規(guī)定進(jìn)行比對，在臺灣地區(qū)標(biāo)準(zhǔn)高于或相當(dāng)于大陸標(biāo)準(zhǔn)的情況下，才直接采信臺灣地區(qū)的職業(yè)資格證書，等同換發(fā)大陸的職業(yè)資格證書，省去了臺灣同胞參加大陸職業(yè)資格考試的環(huán)節(jié)。也就是說，平潭綜合實驗區(qū)對于臺灣地區(qū)職業(yè)資格采信工作以大陸標(biāo)準(zhǔn)為采信認(rèn)定的標(biāo)準(zhǔn)，同時在大陸職業(yè)資格認(rèn)定的程序上作出一定的變通?？偟膩碚f，不論是直接認(rèn)可還是間接認(rèn)可，“一島兩標(biāo)”的直接依據(jù)均為大陸的法規(guī)或政策。“一島兩標(biāo)”涉及到大陸標(biāo)準(zhǔn)與臺灣地區(qū)標(biāo)準(zhǔn)在適用上的沖突問題，應(yīng)在比較研究的基礎(chǔ)上通過制定相關(guān)法規(guī)或政策，針對具體的領(lǐng)域，等同或者擴(kuò)大或者限定臺灣地區(qū)標(biāo)準(zhǔn)的實施范圍，可以有效地解決認(rèn)可臺灣地區(qū)標(biāo)準(zhǔn)中所涉及的區(qū)際民商事法律沖突問題。

在“一島兩標(biāo)”的實踐中，更多的是因涉及兩岸關(guān)于法人（如企事業(yè)單位）設(shè)立的標(biāo)準(zhǔn)以及民間組織自發(fā)形成的行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)等方面的差異，而產(chǎn)生的法人和民間組織的資質(zhì)等同認(rèn)證問題。雖然這些標(biāo)準(zhǔn)均具有一定的行政管理性質(zhì)，但“一島兩標(biāo)”主要是由促進(jìn)兩岸民商事交往的多項舉措組成，所以，從某種意義上說，“一島兩標(biāo)”涉及的區(qū)際法律沖突問題仍然是民商事領(lǐng)域內(nèi)的法律沖突。

第二，“一島兩標(biāo)”實施后，臺胞或臺企在大陸發(fā)生民商事糾紛，大陸的法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理涉臺民商事案件法律適用問題的規(guī)定》等相關(guān)法律規(guī)定，來確定適用哪個法域的民商事實體法作為案件審理的法律依據(jù)。鑒于這是“一島兩標(biāo)”本身以外的區(qū)際民商事糾紛解決中的法律適用問題，在此不予展開討論。

（二）“一島兩標(biāo)”與“既得權(quán)說”

1. “既得權(quán)說”

從區(qū)際私法的角度來看，法域的平等性不僅要求各法域互相承認(rèn)彼此民商事法律的效力，而且要求各法域承認(rèn)根據(jù)彼此民商事法律所產(chǎn)生的既得權(quán)。英國學(xué)者戴西在1896年問世的《關(guān)于沖突法的英格蘭法摘要》一書中提出“既得權(quán)說”，①“既得權(quán)說”的主要內(nèi)涵為一國法院應(yīng)當(dāng)承認(rèn)依據(jù)外國法律有效取得的任何權(quán)利，除非該權(quán)利非有效取得或違反該國的公共秩序。參見霍政欣著：《國際私法》，中國政法大學(xué)出版社2017年版，第44頁。盡管主要適用于民商事判決的承認(rèn)與執(zhí)行領(lǐng)域，但對于我們所研究的“一島兩標(biāo)”的間接認(rèn)可的情形，即采認(rèn)臺灣地區(qū)有關(guān)方面發(fā)放的資格證明，也具有法理上的意義。

廣義上，“既得權(quán)說”中所謂的“權(quán)”不僅包括“既得權(quán)”，而且包括“期待權(quán)”?！凹鹊脵?quán)”是指權(quán)利人享有的實際權(quán)利，具備權(quán)利構(gòu)成的全部要件；“期待權(quán)”是指權(quán)利人已具備取得權(quán)利的部分要件，且權(quán)利人對取得該權(quán)利的終極利益的期待受法律保護(hù)。以職業(yè)資格為例，職業(yè)資格是從事某一職業(yè)所必備的基本要求，是勞動就業(yè)制度的重要概念之一。對于部分職業(yè)，只有依法取得職業(yè)資格證書，才具備從事該職業(yè)的資格，并通過勞動獲得合法報酬；也就是說，權(quán)利人通過努力取得職業(yè)資格，是從事某項職業(yè)活動而取得勞動報酬的前提。因此，職業(yè)資格中既包含取得了職業(yè)資格的“既得權(quán)”，也包含取得勞動報酬的“期待權(quán)”，均為法律所保護(hù)。綜上，職業(yè)資格為“既得權(quán)說”中所謂的“權(quán)”所包含。同樣地，職業(yè)資格以外的其他資格證明也為“既得權(quán)說”中所謂的“權(quán)”所涵蓋。

2. “一島兩標(biāo)”對于“既得權(quán)說”的運(yùn)用實踐

如上所述，根據(jù)法域的平等性和“既得權(quán)說”，大陸應(yīng)當(dāng)認(rèn)可臺胞臺企依據(jù)臺灣地區(qū)相關(guān)規(guī)定獲得的職業(yè)資格或企業(yè)資質(zhì)在大陸法域內(nèi)的效力。這是“一島兩標(biāo)”對于“既得權(quán)說”的運(yùn)用實踐。

第一，認(rèn)可臺灣地區(qū)資格證明的依據(jù)

為解決兩岸資格證明認(rèn)可的依據(jù)問題，兩岸兩會領(lǐng)導(dǎo)人在2013年6月21日的第九次會談中，在堅持“一個中國”原則的前提下，簽署了《海峽兩岸服務(wù)貿(mào)易協(xié)議》（以下簡稱為《服貿(mào)協(xié)議》）。目前，大陸的法律規(guī)范未對涉及兩岸兩會已經(jīng)簽署的23個協(xié)議的性質(zhì)進(jìn)行定位。理論上，兩岸協(xié)議應(yīng)當(dāng)是一種“兩岸共同政策”，無“超兩岸”的權(quán)威組織或機(jī)構(gòu)保證實施，主要依靠兩岸的“自律”。②參見周葉中、段磊：《論兩岸協(xié)議的法理定位》，載《江漢論壇》2014年第8期，第125～130頁。但實踐中，大陸主要采取“直接適用”模式，即協(xié)議自生效之日起即成為大陸法律體系的一部分，具有法律效力。在這個意義上，《服貿(mào)協(xié)議》是大陸范圍內(nèi)從事兩岸服務(wù)貿(mào)易相關(guān)活動的法律依據(jù)之一。首先，“一島兩標(biāo)”為加強(qiáng)兩岸經(jīng)貿(mào)關(guān)系的發(fā)展和促進(jìn)兩岸間服務(wù)貿(mào)易自由化進(jìn)程，在平潭綜合實驗區(qū)認(rèn)可臺灣地區(qū)資格證明，屬于《服貿(mào)協(xié)議》的調(diào)整范圍。其次，根據(jù)《服貿(mào)協(xié)議》第6條第5款的規(guī)定，“一方可依其規(guī)定或其他經(jīng)雙方同意的方式，承認(rèn)另一方服務(wù)提供者在該另一方已獲得的實績、經(jīng)歷、許可、證明或已滿足的資格要求?！币虼耍箨懻J(rèn)可臺灣地區(qū)資格證明，應(yīng)當(dāng)依據(jù)大陸的相關(guān)規(guī)定或兩岸協(xié)商的方式。目前，由于兩岸之間暫時沒有關(guān)于認(rèn)可資格證明的具體協(xié)議，所以應(yīng)當(dāng)依照大陸的相關(guān)規(guī)定來實施“一島兩標(biāo)”，認(rèn)可已滿足臺灣地區(qū)標(biāo)準(zhǔn)的資格證明以及臺灣同胞的既得權(quán)益。為此，平潭綜合實驗區(qū)專門制定了地方工作文件予以落實，如2018年5月出臺的《對臺職業(yè)資格采信工作實施意見》，范圍涵蓋了《關(guān)于促進(jìn)兩岸經(jīng)濟(jì)文化交流合作的若干措施》（以下簡稱為《31條措施》）中的“向臺灣居民開放的國家職業(yè)資格考試目錄”，共134項職業(yè)資格。

第二，認(rèn)可臺灣地區(qū)資格證明的審查方式，包括實質(zhì)性審查和形式性審查

所謂“實質(zhì)性審查”，與英國法院的“重新審理程序”相似。①“重新審理程序”是指當(dāng)事人以外國法院的民事判決作為起訴的依據(jù)，向英國法院提起訴訟，英國法院依據(jù)英國法律對該案件進(jìn)行重新審理，在不抵觸英國法律的情況下，作出與外國判決相同或相似的判決。參見霍政欣著：《國際私法》，中國政法大學(xué)出版社2017年版，第312～313頁。類比“重新審查程序”，筆者認(rèn)為，“一島兩標(biāo)”中資格證明認(rèn)可的“實質(zhì)性審查”是指平潭綜合實驗區(qū)根據(jù)大陸規(guī)定的資格標(biāo)準(zhǔn)，以臺灣地區(qū)資格證明證書為事實依據(jù)，決定是否給予臺灣同胞以相同或相類似的大陸資格證明證書。在綜合考慮各種因素后，若臺灣地區(qū)資格證明的標(biāo)準(zhǔn)與大陸的標(biāo)準(zhǔn)相當(dāng)，臺灣同胞在申請臺灣地區(qū)資格證明的相同情形下能夠達(dá)到大陸的標(biāo)準(zhǔn)，則認(rèn)可臺灣地區(qū)資格證明，直接換發(fā)大陸的資格證明。與“重新審理程序”相比較，首先，二者遵循著不同的原則。民事判決的承認(rèn)與執(zhí)行，遵循“不違背原則”，即使英國的法律沒有設(shè)立相關(guān)的權(quán)利，也不影響民事判決的承認(rèn)與執(zhí)行；而資格證明的認(rèn)可，遵循“符合原則”，只有在大陸有相關(guān)資格證明的規(guī)定，且符合大陸規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)的情形下，才予認(rèn)可。其次，“重新審理程序”要求英國法院對每個此類的案件都進(jìn)行重新審理；而“一島兩標(biāo)”中的資格證明認(rèn)可，由于資格證明的采信依據(jù)具有反復(fù)適用性，因此平潭綜合實驗區(qū)的相關(guān)部門僅需對臺灣地區(qū)的資格證明標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行一次性的“實質(zhì)性審查”，并以此審查結(jié)果為根據(jù)制定規(guī)范性文件，依規(guī)反復(fù)適用。

所謂“形式性審查”，依據(jù)“既得權(quán)說”的思想，②一國法院承認(rèn)依據(jù)外國法律取得的任何權(quán)利，需要符合兩個條件：該權(quán)利系依外國法律有效取得的，且該權(quán)利不違反該國的公共秩序。參見霍政欣著：《國際私法》，中國政法大學(xué)出版社2017年版，第44頁。筆者認(rèn)為，“一島兩標(biāo)”在認(rèn)可臺灣地區(qū)資格證明時應(yīng)當(dāng)符合以下兩個形式性要件：第一，不違反大陸的公共秩序；第二，該資格證明依據(jù)臺灣地區(qū)相關(guān)規(guī)定取得，且具有真實性和有效性。那么，首先，在認(rèn)可臺灣地區(qū)資格證明時整體上符合第一形式要件。“一島兩標(biāo)”是在堅持“一個中國”原則的前提下提出來的，符合“一個中國”原則；而且，“一島兩標(biāo)”并不違反大陸法律的基本原則和精神。因此，可以認(rèn)定認(rèn)可臺灣地區(qū)資格證明不存在違反大陸的公共秩序的情形，在認(rèn)可臺灣地區(qū)職業(yè)資格證書的個案中，不需要再審查第一要件。因此，在個案中，形式性審查只需對第二形式要件——臺灣地區(qū)資格證明的真實性和有效性——進(jìn)行審查。以職業(yè)資格為例，臺灣地區(qū)職業(yè)資格證書的真實性和有效性是由臺灣地區(qū)的司法機(jī)關(guān)或民間公證機(jī)構(gòu)根據(jù)臺灣地區(qū)相關(guān)規(guī)定進(jìn)行公證，或者由臺灣地區(qū)權(quán)威機(jī)構(gòu)提供證書查詢信息的文件來證明。

三、平潭綜合實驗區(qū)“一島兩標(biāo)”對落實臺灣同胞同等待遇具有示范性作用

平潭綜合實驗區(qū)“一島兩標(biāo)”是促進(jìn)兩岸經(jīng)濟(jì)文化交流合作的重要舉措，平潭綜合實驗區(qū)通過認(rèn)可臺灣地區(qū)標(biāo)準(zhǔn)，為臺灣同胞來大陸從事相關(guān)職業(yè)或商業(yè)活動提供了很大的便利。在兩岸共同堅持“一個中國”原則的前提下，平潭綜合實驗區(qū)“一島兩標(biāo)”的創(chuàng)舉吸引了許多臺灣同胞來大陸工作生活，使得與臺胞臺企共同分享大陸的發(fā)展成果成為現(xiàn)實?！耙粛u兩標(biāo)”在全國范圍內(nèi)發(fā)揮了落實臺灣同胞同等待遇的先行先試的示范作用。

《31條措施》為給予臺灣同胞與大陸同胞同等的待遇提供了政策基礎(chǔ)。平潭綜合實驗區(qū)“一島兩標(biāo)”是以《31條措施》為根據(jù)，率先為臺灣同胞提供更加優(yōu)惠的居民待遇，對于落實臺灣同胞同等待遇具有示范意義。依據(jù)《31條措施》第13條，“臺灣同胞可報名參加53項專業(yè)技術(shù)人員職業(yè)資格考試和81項技能人員職業(yè)資格考試?！逼教毒C合實驗區(qū)在落實該條規(guī)定上先行先試，研究大陸關(guān)于上述 134項專業(yè)技術(shù)人員資格和技能人員資格的標(biāo)準(zhǔn)，對比臺灣地區(qū)相應(yīng)的資格標(biāo)準(zhǔn)，采信臺灣地區(qū)的職業(yè)資格證書，對于不符合采信條件的，臺灣同胞才需要參加大陸職業(yè)資格考試。平潭綜合實驗區(qū)“一島兩標(biāo)”在職業(yè)資格上落實臺灣同胞同等待遇的具體做法如下：首先，在兩岸的相關(guān)規(guī)定及其實踐情況實質(zhì)相當(dāng)?shù)那闆r下，對臺灣地區(qū)的職業(yè)資格證書完全認(rèn)可。持有臺灣地區(qū)職業(yè)資格證書的臺灣同胞，不需參加大陸的職業(yè)資格考試，經(jīng)過一定的程序可以換發(fā)大陸的資格證明。如，直接采信臺灣地區(qū)的教師資格證書；實行臺灣地區(qū)醫(yī)師級別與大陸地區(qū)醫(yī)師職稱的對等互認(rèn)。其次，基于行業(yè)安全考慮，在臺灣地區(qū)標(biāo)準(zhǔn)低于大陸標(biāo)準(zhǔn)，或者兩岸法規(guī)、用語、操作環(huán)境等不同的情況下，可以要求持有臺灣地區(qū)職業(yè)資格證書的臺灣同胞參加一定的培訓(xùn)與考核，方可換發(fā)大陸的資格證明。最后，若大陸不存在相同或相類似的職業(yè)資格，或者兩岸標(biāo)準(zhǔn)或?qū)嵺`情況存在較大差異，則不認(rèn)可臺灣地區(qū)職業(yè)資格證書，臺灣同胞可以按照大陸的具體規(guī)定，參加大陸的職業(yè)資格考試以獲取大陸的職業(yè)資格證書，如法律職業(yè)資格。

在研究中，筆者認(rèn)為對于臺灣同胞同等待遇問題需要在“一個中國”原則下依法予以界定，才能使平潭綜合實驗區(qū)“一島兩標(biāo)”落實到實處。需要明確的是《31條措施》中的“同等的待遇”指的是“居民待遇”，需要與“國民待遇”區(qū)別開來。因“國民待遇”是指一國給予外國人（主要是自然人和法人）與本國人同等的待遇，一般用于經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域，主要為企業(yè)的貿(mào)易與投資層面，是國際上的一項基本原則。而“居民待遇”，目前學(xué)界未對其做出準(zhǔn)確的界定。一般而言，“居民待遇”的內(nèi)涵是一個國家或地區(qū)給予非本地居民（自然人）以本地居民的同等待遇；“居民待遇”的外延比較大，包括生活的各個方面。①參見馮霞：《臺胞投資中有關(guān)居民待遇的法律問題——以＜臺灣同胞投資保護(hù)法＞及其細(xì)則為基礎(chǔ)》，載《臺灣研究》2017年第5期，第77頁。具體區(qū)別有兩點(diǎn)：首先，在主體方面，“國民待遇”是相對于外國人而言的；而“居民待遇”是相對于非本地居民而言的，包括非居住于此地的本國人、外國人和無國籍人。②同上。大陸和臺灣地區(qū)同屬“一個中國”既是歷史事實，也是兩岸共同承認(rèn)的原則，臺灣同胞相對于大陸來說是“非居住于大陸的中國人”。因此，從主體方面來看，大陸為臺灣同胞提供的只能是“居民待遇”。其次，在內(nèi)容方面，“居民待遇”的范圍比“國民待遇”更大?！熬用翊觥背松婕敖?jīng)濟(jì)領(lǐng)域之外，還包含生活的方方面面。“一島兩標(biāo)”涉及的問題主要是為臺灣同胞在平潭島內(nèi)就業(yè)創(chuàng)業(yè)提供便利，屬于“居民待遇”的范疇。因此，平潭綜合實驗區(qū)“一島兩標(biāo)”是大陸給予臺灣同胞同等待遇且以居民待遇為具體表現(xiàn)。

四、平潭綜合實驗區(qū)“一島兩標(biāo)”實施過程中存在的問題及相關(guān)意見

平潭綜合實驗區(qū)率先對臺實施“一島兩標(biāo)”，再向全省乃至全國推行，是自下而上的開展兩岸融合發(fā)展的創(chuàng)新模式。首先，現(xiàn)階段需要賦予平潭綜合實驗區(qū)作為對臺橋頭堡定位的權(quán)限。在“一個中國”原則的前提下，臺灣地區(qū)與大陸均屬于同一個中國，臺灣地區(qū)是中國的“省份”，那么，“一島兩標(biāo)”是平潭綜合實驗區(qū)與“臺灣省”進(jìn)行地方之間的經(jīng)濟(jì)交流合作的舉措，應(yīng)當(dāng)賦予平潭綜合實驗區(qū)足夠的自主權(quán)限，尤其是地方立法權(quán)限，實時跟進(jìn)“一島兩標(biāo)”的實施狀況。通過地方立法，可以充分考慮地方情況并及時作出相應(yīng)的調(diào)整，明確有關(guān)部門的職責(zé)，規(guī)范有關(guān)部門的權(quán)力行使，為臺灣同胞的合法權(quán)益提供法律保障。其次，習(xí)近平總書記在中共十八屆四中全會中開創(chuàng)性地提出，應(yīng)當(dāng)運(yùn)用法治方式實行“一國兩制”，深化兩岸關(guān)系和平發(fā)展，③參見《關(guān)于全面推進(jìn)依法治國若干重大問題的決定》，http://www.ccps.gov.cn/xytt/201812/t20181212_123256.shtml，下載日期：201 9年11月15日。破除了“臺灣問題是純粹的政治問題”的陳舊觀念。④參見鄭繼湯：《新時代習(xí)近平對臺法治思想梳理與闡釋》，載《中共福建省委黨校學(xué)報》2018年第4期，第47頁。作為推進(jìn)兩岸經(jīng)濟(jì)文化社會融合發(fā)展的重要舉措，“一島兩標(biāo)”必須進(jìn)入法治的軌道，規(guī)范和約束權(quán)力，以保障合法權(quán)益，做到“有法可依”。

目前，平潭綜合實驗區(qū)針對“一島兩標(biāo)”出臺了一些地方工作文件，屬于政策層面，不屬于規(guī)范性法律文件。法的內(nèi)在要素是權(quán)利與義務(wù)、假定條件和法律后果。①參 見舒國瀅 主編：《法理學(xué)導(dǎo)論（第2版）》，北京大學(xué)出版社2012年版，第46頁。以《對臺職業(yè)資格采信工作實施意見》為例，該文件僅對職業(yè)資格采信工作的實施范圍、部門職責(zé)、程序步驟等做出了原則性規(guī)定，僅有指導(dǎo)性作用，沒有具體明確的規(guī)定，缺乏權(quán)益保護(hù)機(jī)制和法律責(zé)任機(jī)制。在依法授予地方行政立法權(quán)和地方權(quán)力機(jī)關(guān)立法權(quán)的情況下，②地方行政立法權(quán)是指設(shè)區(qū)的市以上各級地方人民政府根據(jù)憲法和法律的規(guī)定而享有的行政立法活動方面的權(quán)限，行使對象是地方政府規(guī)章。地方權(quán)力機(jī)關(guān)立法權(quán)是指設(shè)區(qū)的市以上各級地方人民代表大會根據(jù)憲法和法律的規(guī)定或者全國人民代表大會的授權(quán)決定而享有的立法活動方面的權(quán)限，行使對象是地方性法規(guī)、自治條例和單行條例。參見李竹青：《對我國行政立法權(quán)的思考》，載《各界（下半月）》2017年第2期，第127頁。應(yīng)當(dāng)制定規(guī)范性文件，遵循權(quán)利與義務(wù)相統(tǒng)一原則，既要建立臺胞臺企合法權(quán)益的保護(hù)機(jī)制，也要規(guī)定臺胞臺企的相關(guān)義務(wù)；遵循權(quán)責(zé)統(tǒng)一原則，在規(guī)定相關(guān)部門職權(quán)分配的同時，也要規(guī)定相關(guān)部門及其工作人員的責(zé)任承擔(dān)機(jī)制。另外，有關(guān)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)以一次性“實質(zhì)性審查”的結(jié)果為依據(jù)，制定具體的規(guī)范性法律文件，為采信臺灣地區(qū)資格證明提供法律依據(jù)，實現(xiàn)“一島兩標(biāo)”的規(guī)范化。

此外，在實施“一島兩標(biāo)”的過程中，可能會發(fā)生平潭綜合實驗區(qū)或臺灣地區(qū)的相關(guān)部門失責(zé)，并造成臺胞臺企的合法權(quán)益受損，從而產(chǎn)生有關(guān)部門之間或者臺胞臺企和有關(guān)部門之間的爭議。從區(qū)際私法角度來看，此類爭議屬于兩岸《服貿(mào)協(xié)議》第6條第5款在實施過程中產(chǎn)生的爭議。③《海峽兩岸服務(wù)貿(mào)易協(xié)議》第6條第5款：“一方可依其規(guī)定或其他經(jīng)雙方同意的方式，承認(rèn)另一方服務(wù)提供者在該另一方已獲得的實績、經(jīng)歷、許可、證明或已滿足的資格要求?！薄斗Q(mào)協(xié)議》第20條規(guī)定，關(guān)于實施協(xié)議而產(chǎn)生的爭議，應(yīng)依《海峽兩岸經(jīng)濟(jì)合作框架協(xié)議》（以下簡稱為ECFA）第10條規(guī)定處理。又根據(jù)ECFA第10條的規(guī)定，④《海峽兩岸經(jīng)濟(jì)合作框架協(xié)議》第10條（爭端解決）：“一、海峽兩岸應(yīng)不遲于《海峽兩岸經(jīng)濟(jì)合作框架協(xié)議》實施后六個月內(nèi)就建立適當(dāng)?shù)臓幎私鉀Q程序展開磋商，并盡速達(dá)成協(xié)議，以解決任何關(guān)于《海峽兩岸經(jīng)濟(jì)合作框架協(xié)議》解釋、實施和適用的爭端。二、在本條第一款所指的爭端解決協(xié)議實施前，任何關(guān)于《海峽兩岸經(jīng)濟(jì)合作框架協(xié)議》解釋、實施和適用的爭端，應(yīng)由海峽兩岸通過協(xié)商解決，或由根據(jù)《海峽兩岸經(jīng)濟(jì)合作框架協(xié)議》第十一條設(shè)立的海峽兩岸經(jīng)濟(jì)合作委員會以適當(dāng)方式加以解決?！睉?yīng)當(dāng)依據(jù)兩岸兩會已簽署的《海峽兩岸投資保護(hù)和促進(jìn)協(xié)議》來解決此類爭議。從大陸的法律規(guī)定來看，臺胞臺企認(rèn)為其合法權(quán)益因大陸的行政機(jī)關(guān)及其工作人員作出的行政行為而受到侵犯時，可以依據(jù)《中華人民共和國行政復(fù)議法》《中華人民共和國行政訴訟法》以及《中國（福建）自由貿(mào)易試驗區(qū)相對集中行政復(fù)議權(quán)實施辦法》（以下簡稱為《辦法》）在大陸申請行政復(fù)議或提起行政訴訟。根據(jù)《辦法》第5條和第6條的規(guī)定，對平潭片區(qū)管委會下設(shè)的職能部門作出的具體行政行為不服申請行政復(fù)議的，由平潭片區(qū)管委會行使受理、審理和作出行政復(fù)議決定的職權(quán)；對平潭片區(qū)管委會作出的具體行政行為不服申請行政復(fù)議的，由福建省人民政府行使受理、審理和作出行政復(fù)議決定的職權(quán)。平潭綜合實驗區(qū)管委會與平潭片區(qū)管委會均為省人民政府派出機(jī)構(gòu)，同樣應(yīng)當(dāng)依法賦予平潭綜合實驗區(qū)管委會以行政復(fù)議的相關(guān)職權(quán)，從而完善臺胞臺企合法權(quán)益的救濟(jì)途徑。