第三方代繳社會保險的新趨勢及法律分析

摘要：隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展，目前有相當多的企業(yè)在全國各地均有業(yè)務(wù)開展，部分員工與企業(yè)直接簽訂正式的勞動合同，但其實際工作地點分散在全國各地，包括北京市，由于該等員工的勞動合同履行地與公司注冊地不一致，為保障員工能夠在工作地享受社會保險待遇，部分企業(yè)選擇在當?shù)匚械谌椒?wù)機構(gòu)為該等員工繳納社會保險。而根據(jù)公開媒體報道，2020年夏天，北京市勞動行政部門開始就社會保險合規(guī)進行重點治理，著手嚴厲打擊社保代繳的行為，并且全國其他各地的勞動行政部門也有跟進的趨勢。在此背景下，實質(zhì)系違法的第三方代繳社保行為被推至風(fēng)口浪尖，一時間成為諸多企業(yè)管理中熱議的話題。如何應(yīng)對社保代繳被禁止的新趨勢是不可避免的問題，異地用工企業(yè)正亟待制定行之有效且節(jié)約成本的方案。

關(guān)鍵詞：七月風(fēng)暴；異地用工；第三方服務(wù)機構(gòu)；代繳；社會保險

一、肇始于北京的嚴格規(guī)范代繳社保的“七月風(fēng)暴”

2020年夏天，根據(jù)人民網(wǎng)、工人日報等公開媒體報道，北京市開展了一系列有關(guān)社保合規(guī)的專項行動，在相關(guān)媒體的報道下，有關(guān)第三方代繳社會保險相關(guān)問題，也引起了業(yè)界的關(guān)注和廣泛討論。

（一）北京市醫(yī)療保障局、北京市公安局通報了8起欺詐騙保典型案例

2020年6月30日，北京市醫(yī)療保障局、市公安局聯(lián)合通報了8起欺詐騙保典型案例，其中有2起公司虛構(gòu)勞動關(guān)系騙保案例，案例一是某科技公司以偽造用工關(guān)系代繳城鎮(zhèn)職工社會保險實施騙保。案例二是某人力資源管理公司虛構(gòu)勞動關(guān)系騙取生育津貼、報銷生育醫(yī)藥費。

（二）北京市社保行政部門發(fā)文規(guī)范勞務(wù)派遣和人力資源服務(wù)企業(yè)在新員工參保登記時，要求補充填報勞動合同相關(guān)信息

在媒體公開報道上述典型案例后，2020年7月7日，北京市大興區(qū)“大興社保中心”微信公眾號發(fā)布了《關(guān)于勞務(wù)派遣公司和人力資源服務(wù)公司增員提醒》推送。

該推送的核心內(nèi)容為：“2020年7月5日以后，勞務(wù)派遣企業(yè)和人力資源服務(wù)企業(yè)在通過網(wǎng)上服務(wù)平臺、三險業(yè)務(wù)系統(tǒng)辦理職工新參保登記與增員時，需要補充填報部分勞動合同相關(guān)信息?！?/p>

根據(jù)該推送的內(nèi)容，可以看出，社保部門要求不論何種企業(yè)類型（勞務(wù)派遣企業(yè)或人力資源服務(wù)企業(yè)），針對于勞務(wù)派遣員工及勞務(wù)外包員工，均需要提供《勞動合同》及（北京）實際用工單位統(tǒng)一社會信用代碼，即需要在北京有實體公司或分支機構(gòu)，如未提供《勞動合同》及統(tǒng)一社會信用代碼，則客觀上將無法為勞務(wù)派遣的員工及勞務(wù)外包的員工完成社保繳納。

雖然該推送僅是由大興區(qū)社保中心的微信公眾號推送的，但是，北京市社保繳納使用的是同一系統(tǒng)，因此，從大興區(qū)的該推送也可以看出該操作，在北京市其他區(qū)也大概率會推行。

（三）鑒于北京市出臺的嚴厲打擊社保代繳的新規(guī)，全國各地也掀起了一場整頓社保代繳的熱潮，部分地區(qū)也跟進發(fā)布了新規(guī)。特別是廣東地區(qū)，在2020年7月17日也順勢推出了進一步規(guī)范勞務(wù)派遣管理的意見

（1）石家莊市：

2020年8月10日，石家莊市社會保險中心發(fā)布的《關(guān)于進一步規(guī)范人才代理機構(gòu)代理用人單位社會保險登記工作》的通知，該通知中第一項指導(dǎo)原則為：“用人單位應(yīng)依法依規(guī)到社保經(jīng)辦機構(gòu)辦理社保登記。各人才代理機構(gòu)人事代理戶只能代理外地營業(yè)執(zhí)照用人單位相關(guān)業(yè)務(wù)，為其職工辦理社會保險。即日起，用人單位應(yīng)當?shù)剿鶎俚纳绫＝?jīng)辦機構(gòu)辦理參保登記，人才代理機構(gòu)不得代收代繳社會保險費?！?/p>

（2）江西省：

2020年7月3日，江西省人力資源和社會保障廳關(guān)于印發(fā)《江西省開展打擊社會保險領(lǐng)域欺詐騙保專項治理行動實施方案》的通知中第二項工作內(nèi)容明確：“運用數(shù)據(jù)分析篩查、檔案核查、經(jīng)辦業(yè)務(wù)審核等方式篩查疑點，結(jié)合群眾舉報線索，通過明察暗訪等手段對城鎮(zhèn)職工養(yǎng)老、工傷、城鄉(xiāng)居民養(yǎng)老、失業(yè)保險基金管理使用情況開展專項檢查。包括：（一）城鎮(zhèn)職工養(yǎng)老保險方面：偽造、變造或非法變更檔案材料、個人身份證明等相關(guān)材料獲取享受養(yǎng)老保險待遇資格或提高享受養(yǎng)老保險待遇標準等。”

（3）廣東?。?/p>

2020年7月16日，廣東省人力資源和社會保障廳發(fā)布的《關(guān)于進一步規(guī)范勞務(wù)派遣管理的意見》（征求意見稿）第四項規(guī)定：“（十）重拳打擊勞務(wù)派遣中的不法行為。各地要充分運用“互聯(lián)網(wǎng)+監(jiān)管”，大力推廣“雙隨機、一公開”綜合執(zhí)法檢查，通過日常巡查、專項檢查、舉報投訴專查等方式，對勞務(wù)派遣單位、用工單位遵守勞務(wù)派遣規(guī)定、履行勞動合同、參加社會保險等行為進行監(jiān)督檢查，依法嚴肅查處非法派遣、欠薪欠保、同工不同酬、超比例用工、違反“三性”規(guī)定、不依法為被派遣勞動者參加社會保險、虛構(gòu)勞動關(guān)系參加社會保險等違法行為進行查處。要加大對人力資源服務(wù)外包的監(jiān)督查檢，堅決打擊“假外包，真派遣” 違法行為。”

二、第三方代繳社保的現(xiàn)實需求

實踐中，之所以出現(xiàn)由第三方服務(wù)機構(gòu)代繳社會保險，一般均是由于員工的勞動合同履行地與用人單位的注冊地不一致，在這種客觀情況下，員工、用人單位、勞動行政部門均有由第三方服務(wù)機構(gòu)代繳社會保險的客觀需求，基于這一客觀需求，也催生實踐中存在大量第三方機構(gòu)代繳社會保險的現(xiàn)狀。

（一）就員工而言

目前中國大陸的社會保險并未實現(xiàn)全國統(tǒng)一管理，仍然由各地政府分別管理。特別是在享受社會保險待遇時，員工一般只能在社保繳納地享受。這就導(dǎo)致若員工的社會保險是在外地繳納，則其在工作地可能無法及時的享受相關(guān)待遇。例如，無法在工作地使用醫(yī)療保險就醫(yī)，這給員工的生活帶來較大不便。因此，很多員工往往主動要求用人單位在其實際工作地繳納社會保險。

（二）就用人單位而言

由于中國大陸市場廣闊，很多情形下，用人單位在某些地區(qū)可能未成立法律實體，但用人單位仍然在該地有相關(guān)業(yè)務(wù)，需要員工在該地工作。這種情形下，由于用人單位在當?shù)貨]有法律實體，也就無法在當?shù)亟⑸绫Ｙ~戶，無法為員工繳納社會保險。通過當?shù)氐牡谌椒?wù)機構(gòu)繳納社會保險，不僅可以為員工繳納社會保險，使其在當?shù)叵硎苌绫４?，而且提高了用人單位人事管理的效率?/p>

（三）就勞動行政部門而言

由于目前社會保險待遇給付仍然是各地方單獨核算，在中國的人口紅利逐步消失的背景下，各地政府的社會保險給付義務(wù)均不斷加大。增加社保繳費，是緩解社保給付壓力的有效手段。因此，各地政府對于單位主動在本地繳納社會保險，一般都是歡迎支持的。

三、第三方代繳社保的法律風(fēng)險分析

（一）嚴格按照相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，由第三方服務(wù)機構(gòu)代用人單位在員工勞 動合同履行地繳納社會保險，并不符合法律規(guī)定

如上文所述，盡管由第三方代繳社會保險具有一定的合理性，也滿足了各方的需求，在中國較為普遍， 但是，嚴格按照相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，由第三方服務(wù)機構(gòu)代用人單位在員工勞動合同履行地繳納社會保險，并不符合法律規(guī)定。

根據(jù)現(xiàn)行的法律法規(guī)，明確要求用人單位應(yīng)當為員工繳納社會保險，例如：

《社會保險法》第五十八條規(guī)定：“用人單位應(yīng)當自用工之日起三十日內(nèi)為其職工向社會保險經(jīng)辦機構(gòu)申請辦理社會保險登記?！钡诹畻l規(guī)定：“用人單位應(yīng)當自行申報、按時足額繳納社會保險費?！痹谠摲ㄖ?，法律明確了繳納社會保險的義務(wù)應(yīng)當由用人單位承擔，即由與員工建立勞動關(guān)系的用人單位為勞動者繳納社會保險。

上述法律中規(guī)定繳納社會保險屬于用人單位的法定義務(wù)，但鑒于我國社會保險體制存在諸多問題，且法律并沒有明確規(guī)定用人單位如何履行上述義務(wù)，從而在實踐中出現(xiàn)了第三方服務(wù)機構(gòu)代繳納社保的情形。但嚴格按照法律規(guī)定，第三方服務(wù)機構(gòu)并非員工的實際用人單位，由其繳納社會保險并不符合法律規(guī)定。

（二）由第三方服務(wù)機構(gòu)代繳社會保險的法律風(fēng)險

嚴格按照法律規(guī)定，由第三方代繳社會保險，本身并不符合相關(guān)法律規(guī)定，與此同時，該種操作方式，還會面臨社保部門重點稽核、員工申領(lǐng)社會保險待遇失敗帶來的賠償責任、工商部門對經(jīng)營活動的核查，甚至是承擔騙保的刑事責任等法律風(fēng)險。具體如下：

（1）社保繳納與個稅繳納地不一致，可能成為社保部門重點稽核的征收對象

目前的實踐中，很多用人單位雖然員工的社會保險由第三方機構(gòu)在勞動合同履行地代繳，但是，員工的勞動報酬報稅卻仍然在公司注冊地進行，這就導(dǎo)致員工的社保繳納和個稅繳納地出現(xiàn)不一致。

鑒于當前的政策趨勢，要求社保繳費地、個稅繳納地、實際用工單位所在地逐步實現(xiàn)統(tǒng)一，若通過第三方服務(wù)機構(gòu)代繳社會保險，導(dǎo)致社保繳費地和其他兩者不一致，并將成為社保部門重點稽核的對象。另外，自2019年1月1日起，要求社會保險費由稅務(wù)部門統(tǒng)一征收，員工的社保繳費地和個稅繳納地將在稅務(wù)系統(tǒng)中有更加清晰的記錄，由此以來，被核查出不一致的概率將顯著增加，同時公司也會面臨相關(guān)的處罰。

（2）社保繳納地與實際用工單位所在地不一致，可能導(dǎo)致員工無法申領(lǐng)社會保險待遇

以工傷保險為例，根據(jù)司法實踐，若僅將社保繳納到北京，因第三方服務(wù)機構(gòu)并非該員工的實際用工單位，社保部門有權(quán)拒絕支付該員工的工傷保險待遇。

在之前的實踐中，為使員工能夠享受社保待遇，在申領(lǐng)社保待遇時，一般需要員工、第三方代繳機構(gòu)重新簽署相關(guān)文件。鑒于目前部分地方的行政部門已經(jīng)采取行動，整治該種違法行為，第三方服務(wù)機構(gòu)在申領(lǐng)社保待遇時，已經(jīng)出現(xiàn)操作難題，員工無法享受社保待遇的風(fēng)險被進一步加大。

同時，在此次嚴格規(guī)范社保代繳的背景下，部分提供異地代繳社保的服務(wù)機構(gòu)因擔心自身承擔法律風(fēng)險，可能不愿意協(xié)助員工在當?shù)剞k理領(lǐng)取社會保險待遇（例如生育保險待遇、工傷保險待遇等），在此情況下，員工無法享受的社保待遇，均應(yīng)當由公司承擔。

（3）社保繳納地與營業(yè)稅繳納地不一致，可能影響公司的正常經(jīng)營活動

因公司營業(yè)地的工商部門對公司的正常經(jīng)營活動具有監(jiān)督權(quán)，公司僅將營業(yè)稅繳納在當前注冊地，而社會保險費繳納在北京，由此出現(xiàn)的偏差，不排除工商部門會進行全面核查，從而影響到公司正常的經(jīng)營活動。

（4）可能涉嫌虛構(gòu)勞動關(guān)系，構(gòu)成騙保行為，情節(jié)嚴重時需承擔刑事責任

社保代繳的形式本身并不合法，第三方服務(wù)機構(gòu)與該批員工實質(zhì)上并無用工關(guān)系，而服務(wù)機構(gòu)與員工簽訂的“形式勞動合同”被推翻的可能性較高，一旦被認定為虛構(gòu)勞動關(guān)系，可能涉嫌騙保并需承擔刑事責任。

如前文所述，北京公布的典型案例中，不僅要求涉案的公司承擔法律責任，對于公司的管理人員，也一并追究了法律責任。

四、應(yīng)對社保合規(guī)的操作建議

鑒于由第三方服務(wù)機構(gòu)代繳社會保險本身存在的法律風(fēng)險，我們理解，如何應(yīng)對異地辦公員工的社保繳納問題是公司在本次事件中關(guān)注的重點，因此，我們提出以下幾種方案并進行分析和對比，希望能幫助公司更好地理解和處理異地用工員工的社保繳納問題。

（一）在外地新建分支機構(gòu)，并開設(shè)分支機構(gòu)（分公司）的社保單立戶，由分 支機構(gòu)為員工繳納社會保險

（1）操作方式

公司若在注冊地外有用工需求的，則在該地設(shè)立分公司，并由分公司與員工簽訂勞動合同，由分公司在用工地為其繳納社保。由于分公司也屬于勞動法中的用人單位，該等員工的用人單位也將變更為所在地的分公司。

（2）利弊分析

該方案下，由于分公司能夠取得營業(yè)執(zhí)照并在當?shù)亻_設(shè)社保賬戶，可以解決異地員工的社會保險問題，符合相關(guān)法律和新的規(guī)定，相對安全可靠，比較適合在外地員工數(shù)量較多的企業(yè)，較大優(yōu)勢是員工的認可度高，但應(yīng)注意分公司的經(jīng)營范圍不得超過總公司經(jīng)營范圍。

另一方面，該方案下，設(shè)立、運營、維護分支機構(gòu)也將給企業(yè)增加一定的管理成本。同時，由于涉及員工用人單位的變更，也需要征得員工同意，需要與員工妥善溝通，并解釋其中的變化。

（二）將異地辦公員工的用工方式轉(zhuǎn)為勞務(wù)派遣式用工

（1）操作方式

將直接雇傭改為勞務(wù)派遣，通過具有資質(zhì)的公司進行勞務(wù)派遣。即公司與注冊在用工地的勞務(wù)派遣公司簽訂勞務(wù)派遣協(xié)議，員工與該具有資質(zhì)的勞務(wù)派遣公司簽訂勞動合同，由勞務(wù)派遣公司為員工在工作地繳納社保。

（2）利弊分析

該方案是通過勞務(wù)派遣單位與員工簽訂勞動合同并由勞務(wù)派遣單位繳納社保，再派至公司工作，形式上符合要求，實際操作方面也具有可行性，避免了因社保新規(guī)而導(dǎo)致的無法繳納的問題，且在此種操作方式下，用工成本不會明顯增加。

但公司考慮此方案時，應(yīng)當注意選擇符合資質(zhì)的派遣機構(gòu)合作。同時，根據(jù)《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》的相關(guān)規(guī)定，用人單位需嚴格控制勞務(wù)派遣比例不超過用工總數(shù)的10%，適用勞務(wù)派遣的崗位需滿足臨時性、輔助性、替代性的特征。對于崗位“三性”問題，允許用人單位通過民主程序確定“三性崗位”的目錄和范圍，如通過工會、職工代表或全體職工意見后公示本單位的“三性崗位目錄”。該方案雖降低企業(yè)管理成本，卻也伴生勞務(wù)派遣的相關(guān)風(fēng)險，對員工歸屬感也有沖擊。

（三）將異地辦公員工所涉崗位或業(yè)務(wù)整體進行勞務(wù)外包

（1）操作方式

公司可以通過向第三方采購服務(wù)的方式，將非核心以及輔助性的崗位進行外包。在此種模式下，企業(yè)可與在當?shù)氐牡谌酵獍鼨C構(gòu)簽訂外包服務(wù)協(xié)議，約定由第三方安排人員提供服務(wù)，由該第三方與服務(wù)人員建立勞動關(guān)系并在當?shù)乩U納社會保險。

（2）利弊分析

該種方案的成本相對較低，不會產(chǎn)生“騙?！钡膯栴}，操作上有一定的可行性，但執(zhí)行難度較大。

核心問題是，這種形態(tài)下，員工和公司的關(guān)系將發(fā)生質(zhì)的轉(zhuǎn)變：由原來的受雇，變成第三方提供服務(wù)的實際駐場服務(wù)人員，曾經(jīng)的緊密關(guān)系不復(fù)存在。鑒于涉案員工一般屬于正式員工，若進行外包，在與員工協(xié)商變更勞動合同等問題上的操作可行性較低。并且，外包公司可能要求增加的“管理費”將加重企業(yè)用工成本。

另外，公司在與第三方進行勞務(wù)外包模式合作中，要注意避免被認定為與實際提供服務(wù)的人員存在勞動關(guān)系，也要避免此三方關(guān)系被認定是勞務(wù)派遣關(guān)系，“假外包、真派遣”在發(fā)生爭議時，發(fā)包公司還存在承擔“連帶責任”的風(fēng)險。

（四）由其他在外地的實體為該批員工繳納社保

（1）操作方式

如果公司在外地已有其他關(guān)聯(lián)公司，則可以考慮將員工的勞動合同主體變更至該關(guān)聯(lián)公司，推動員工與該關(guān)聯(lián)公司簽訂“形式勞動合同”，同時以關(guān)聯(lián)公司名義繳納社保。

（2）利弊分析

若采取該種方案，公司與員工協(xié)商變更勞動合同的可能性較大，員工的接受度也相對較高，這種情況下與純粹找一家服務(wù)公司代繳社保的性質(zhì)還是有所不同的，相比較而言，該項方案的風(fēng)險相對較低。

但實際上，員工的實際用工單位和繳費主體仍然不一致，在發(fā)生勞動爭議時，員工有可能提出真正的用工單位注冊地在上海，這實際上與法律規(guī)定的由實際用工單位繳納社保的要求是不相符的。為了控制用工風(fēng)險，企業(yè)宜與員工明確勞動關(guān)系歸屬、規(guī)章制度適用、福利待遇享受等相關(guān)問題，避免在關(guān)聯(lián)企業(yè)之間產(chǎn)生權(quán)利義務(wù)不清導(dǎo)致的爭議。

（五）將異地辦公員工的社保繳納在公司注冊地

（1）操作方式

公司可以將該批員工的社保繳納在公司注冊地，但要注意社保轉(zhuǎn)移過程中的連續(xù)性，避免因辦理手續(xù)而遲延繳納社保最終導(dǎo)致社保斷繳等爭議。

（2）利弊分析

該方案下，公司回避了因異地繳納社保而帶來的操作難題，完全符合法律規(guī)定。但與此同時，也會面臨員工的壓力。因社保繳納直接與在工作地的落戶、買房、拿車牌、子女入學(xué)等掛鉤，該等因素直接關(guān)乎員工的就業(yè)意向。若公司將該批員工的社保繳納在上海，則可能導(dǎo)致該批員工辭職或者要求公司提高薪資待遇等。

參考文獻：

[1] “社保代繳”導(dǎo)致待遇落空怎么辦？[J].工友，2020（09）.

[2] 羅彥斌.社保代繳，風(fēng)險幾多[J].人力資源，2020（13）.

[3] 趙海燕.淺議非中介單位為他人代繳社保的法律風(fēng)險及防范措施[J].學(xué)園，2020（06）.

[4] 周青云.企業(yè)異地用工代繳社保[J].法制博覽，2018（28）.

[5] 周曜竣.企業(yè)為非員工代繳社保的法律風(fēng)險及防范[J].上海企業(yè)，2017（10）.

作者簡介：李珂（1996—），女，河南新鄉(xiāng)人，碩士研究生，研究方向：社會法學(xué)。