家庭暴力法律規(guī)制之完善

摘? ? ? 要：家庭暴力嚴(yán)重侵害了公民人身權(quán)利，破壞了家庭關(guān)系，一定程度上影響到社會(huì)的和諧穩(wěn)定。自《中華人民共和國反家庭暴力法》實(shí)施以來，家庭成員以及具有監(jiān)護(hù)、扶養(yǎng)、寄養(yǎng)、同居等關(guān)系的共同生活人員之間的自我保護(hù)意識(shí)逐漸增強(qiáng)，“家暴零容忍”理念逐漸形成，但家庭暴力案件仍時(shí)有發(fā)生，甚至增添了一些新的犯罪表現(xiàn)形式。當(dāng)務(wù)之急是從多渠道收集證據(jù)，明晰定罪標(biāo)準(zhǔn)、準(zhǔn)確適用罪名，區(qū)別適用量刑原則、審慎適用特殊情節(jié)等方面著手，切實(shí)完善對(duì)家庭暴力犯罪的法律規(guī)制。

關(guān)? 鍵? 詞：家庭暴力;家庭成員;生命健康權(quán);法律救濟(jì)

中圖分類號(hào)：DF552? ? ? ? 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A? ? ? ? 文章編號(hào)：1007-8207（2020）12-0096-08

收稿日期：2020-09-30

作者簡介：沈明遠(yuǎn)（1979—），男，吉林通榆人，中共吉林省通榆縣委黨校講師，研究方向?yàn)槊穹ā?/p>

家庭暴力是指發(fā)生在家庭成員之間的，以毆打、捆綁、禁閉、殘害或者其它手段對(duì)家庭成員從身體、精神、性等方面進(jìn)行傷害和摧殘的行為。家庭暴力直接作用于受害者身體，使受害者身體上或精神上感到痛苦，損害其身體健康和人格尊嚴(yán)。家庭暴力發(fā)生于有血緣、婚姻、收養(yǎng)關(guān)系生活在一起的家庭成員間，如丈夫?qū)ζ拮?、父母?duì)子女、成年子女對(duì)父母等，婦女和兒童是家庭暴力的主要受害者，有些中老年人、男性和殘疾人也會(huì)成為家庭暴力的受害者。家庭暴力是一個(gè)全球性的問題，全國婦聯(lián)和國家統(tǒng)計(jì)局2018年發(fā)布的數(shù)據(jù)顯示，有30%的家庭存在家庭暴力現(xiàn)象，22.9%的女性和19.9%的男性曾遭受家暴。家庭暴力已經(jīng)成為破壞現(xiàn)代婚姻家庭幸福，阻礙社會(huì)進(jìn)步的重要威脅。[1]

一、家庭暴力的成因、類型及特征

家庭暴力之所以成為社會(huì)痼疾，原因是多方面的。從歷史層面來看，在我國古代司法實(shí)踐中，秦朝對(duì)以卑犯尊者的處罰要比以尊犯卑者的處罰重得多，同時(shí)規(guī)定了不孝之罪，以強(qiáng)化家長權(quán)威。如秦簡《法律答問》中記載了這樣一個(gè)案例：一個(gè)六十歲的老人請(qǐng)求官府將不孝之子判處死刑，官府“亟待執(zhí)勿失”，立即將其子逮捕歸案。西漢以來，以禮統(tǒng)法，出禮入刑，強(qiáng)調(diào)君臣父子夫婦的主從關(guān)系，即“三綱”。家長不僅享有子女的婚姻決定權(quán)和財(cái)產(chǎn)支配權(quán)，還享有對(duì)子女的懲罰權(quán)。在封建統(tǒng)治者看來，家有怒笞與國有刑罰是等同的，父母不僅可以鞭笞子女，甚至可以賜死。子孫毆打辱罵父母按照十惡中的“不孝”和“惡逆”的重罪處死，而尊長殺死子孫僅以較輕的有期徒刑處罪。丈夫?qū)τ谄拮拥姆驒?quán)也屬于尊卑的范疇，雖然禁止丈夫毆打妻子，但夫妻之間一旦發(fā)生人身傷害，則對(duì)妻子處刑較重。如《唐律》規(guī)定：“夫毆傷妻，減凡人二等處刑;毆妾折傷以上，減妻二等（減凡人四等）”，同時(shí)規(guī)定了“皆須妻妾告，乃坐”。如果妻毆夫則處一年徒刑，妾?dú)騽t比照妻子刑期加倍處罰。從社會(huì)層面來看，目前我國正處于社會(huì)轉(zhuǎn)型時(shí)期，社會(huì)焦慮感加重、責(zé)任和道德感缺失等不良因素導(dǎo)致家庭暴力犯罪時(shí)有發(fā)生。如李某（女）與宋某系夫妻關(guān)系，2011年11月結(jié)婚。2015年宋某開始對(duì)李某實(shí)施捆綁、毆打、謾罵等暴力行為。2016年3月15日，李某在被連續(xù)毆打三天后，逼迫無奈從家中跳樓，跳樓不死又被宋某抱回家中繼續(xù)毆打，直至李某堅(jiān)持不住，宋某才撥打120急救電話，將李某送往醫(yī)院救治。在醫(yī)院治療期間，宋某又多次到醫(yī)院騷擾李某，辱罵醫(yī)生、病人及李某家屬;程某（女）與李某系夫妻關(guān)系，婚生子李某程。因李某程哭鬧，李某在吸毒后用手扇打李某程頭面部，造成李某程硬膜下大量積液，左額葉、左顳葉腦挫傷，經(jīng)鑒定為重傷二級(jí);陳某某、泮某某系夫妻，與陳某偉（二人之子）共同居住。陳某偉因家庭瑣事，多次打罵二人。2015年3月18日晚，陳某偉毆打陳某某致其頭面部及身多處軟組織挫傷。2016年5月15日上午，陳某偉因瑣事打擊陳某某頭部，泮某某上前勸阻時(shí)倒地，此事致陳某某左肩胛骨挫傷，泮某某右側(cè)肋骨骨折。[2]由于家庭暴力常處于一定的封閉空間，隱蔽性較強(qiáng)，且施暴者和受害者具有一定的人身關(guān)系，因此往往成為“四不管”（鄰居不勸，居委會(huì)不問，單位不管，執(zhí)法機(jī)關(guān)不告不理）的真空地帶。從法律規(guī)制層面來看，2015年12月27日，第十二屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第十八次會(huì)議正式通過《中華人民共和國反家庭暴力法》（以下簡稱《反家庭暴力法》）?！吨腥A人民共和國憲法（2018修正）》（以下簡稱《憲法》）、《中華人民共和國刑法（2017修正）》（以下簡稱《刑法》）、《中華人民共和國婚姻法（2001修正）》（以下簡稱《婚姻法》）、《中華人民共和國婦女權(quán)益保障法（2018修正）》（以下簡稱《婦女權(quán)益保障法》）、《中華人民共和國未成年人保護(hù)法》《中華人民共和國老年人權(quán)益保障法》《中華人民共和國治安管理處罰法（2012修正）》（以下簡稱《治安管理處罰法》）等法律對(duì)于侵害婦女、兒童、老人人身權(quán)利的家庭暴力行為也都有禁止性規(guī)定。但上述法律中有關(guān)家庭暴力的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)過于模糊，對(duì)施暴者的法律責(zé)任界定也不夠清晰，可操作性不強(qiáng)。司法實(shí)踐中，家庭暴力未觸犯刑法司法機(jī)關(guān)不會(huì)主動(dòng)介入干預(yù)，且家庭暴力中的受害者往往缺乏維護(hù)自身權(quán)益的意識(shí)，一定程度上助長了施暴者的氣焰。

家庭暴力的表現(xiàn)形式較為復(fù)雜且形式多樣，筆者將其歸納為以下四種類型：一是性暴力型，即在對(duì)方表示不同意或不愿意時(shí)用暴力手段威脅對(duì)方發(fā)生性關(guān)系或殘害對(duì)方的性器官等性侵犯行為。二是身體暴力型，即對(duì)受害人身體各個(gè)部位施加的攻擊行為，如推搡、拳打腳踢、咬人、擰拽、打耳光、揪頭發(fā)、刀扎、皮帶抽打、煙頭燙等。三是經(jīng)濟(jì)控制型，即通過對(duì)家庭中的金錢財(cái)物、時(shí)間、交通工具、食物、衣服和住房的控制，限制對(duì)方的行動(dòng)和意志的自由，造成對(duì)方人身和精神的依賴，達(dá)到控制對(duì)方的目的。四是精神暴力型，即通過辱罵、貶低、恐嚇、誹謗等方式，直接影響對(duì)方的自尊心和自信心、使用故意冷淡或者拒絕溝通、不允許對(duì)方和外界接觸、不給治病、不肯離婚等手段對(duì)對(duì)方進(jìn)行精神折磨，強(qiáng)迫對(duì)方做不愿意做的事。

家庭暴力行為具有三個(gè)典型特點(diǎn)：一是長期性。美國心理學(xué)家雷諾爾·沃柯博士對(duì)夫妻之間的暴力行為進(jìn)行研究后提出了著名的“暴力周期”理論，其將男女雙方在婚姻或者同居期間的暴力行為劃分為三個(gè)周期——?dú)夥遮呌诰o張、惡性暴力及柔情與充滿悔恨的愛。第一個(gè)周期內(nèi)，男女雙方發(fā)生口角，但暴力行為只是偶爾發(fā)生，而且是輕微的，這一周期一般會(huì)持續(xù)較長時(shí)間;第二個(gè)周期內(nèi)，雙方一般會(huì)發(fā)生嚴(yán)重的暴力行為，施暴者會(huì)采取嚴(yán)厲的手段懲治威脅另一方;第三個(gè)周期內(nèi)，雙方開始和好，施暴者往往開始懺悔自己犯下的錯(cuò)誤并采取各種方式表明自己不會(huì)再犯的決心，另一方往往會(huì)選擇原諒施暴者，但這次的原諒卻是災(zāi)難的開始。因?yàn)橐涣硕嚅L時(shí)間，施暴者會(huì)再次進(jìn)入第一周期，如此家庭暴力進(jìn)入周期性的惡性循環(huán)當(dāng)中。二是反復(fù)性。施暴者的家庭暴力行為可能因公安機(jī)關(guān)出警制止或在訴訟中經(jīng)調(diào)解暫時(shí)收斂，但經(jīng)過一段時(shí)間又出現(xiàn)反復(fù)。如劉某（女）與李某自2011年11月開始同居生活，共同居住在以劉某名義申請(qǐng)的廉租房內(nèi)，雙方未辦理結(jié)婚登記。同居生活期間，李某經(jīng)常對(duì)劉某實(shí)施毆打、威脅、跟蹤、騷擾行為，并以劉某家屬生命安全相威脅。為此，劉某多次向派出所、婦聯(lián)等相關(guān)部門反映情況、尋求保護(hù)，相關(guān)部門多次組織雙方調(diào)解并對(duì)李某進(jìn)行批評(píng)教育，但李某仍未改變。2016年，劉某認(rèn)為李某與其他女子有不正當(dāng)男女關(guān)系，勸解李某回心轉(zhuǎn)意，李某以此為由對(duì)劉某發(fā)脾氣，數(shù)次酒后毆打劉某并揚(yáng)言砍死劉某。同年4月，李某再次以劉某懷疑其有外遇一事對(duì)劉某進(jìn)行毆打并持菜刀砍傷劉某。2016年9月12日，劉某向重慶市城口縣人民法院申請(qǐng)人身安全保護(hù)令。重慶市城口縣人民法院經(jīng)審查后裁定，禁止李某實(shí)施家庭暴力，禁止李某騷擾、跟蹤、接觸劉某及其近親屬，責(zé)令李某遷出劉某的住所。[3]三是控制性。施暴人意圖對(duì)受害者進(jìn)行人身和精神控制，即無論身體暴力行為抑或精神暴力行為都以造成受害人恐懼施暴者的精神狀態(tài)進(jìn)而達(dá)到控制其人身或財(cái)產(chǎn)為目的。如王某某與萬某某（女）系夫妻關(guān)系。王某某1995年退休后離開工作地點(diǎn)南昌回到上海生活，萬某某霸占王某某退休工資和獎(jiǎng)金，逼迫王某某出去打工賺取生活費(fèi)用。2015年初，王某某已年過八十，體弱多病，沒有勞動(dòng)能力，萬某某不但不加照顧，反而經(jīng)常對(duì)王某某拳打腳踢，用棍棒將王某某打得青紫血腫，傷痕累累，并在深夜辱罵，使王某某忍饑挨餓，受凍受寒。2016年1月底，萬某某再次對(duì)王某某進(jìn)行毆打，至王某某顱腦出血并在醫(yī)院進(jìn)行了手術(shù)。萬某某的行為使王某某遭受精神上、肉體上的長期折磨，生命安全受到嚴(yán)重威脅。王某某向上海市長寧區(qū)人民法院提出申請(qǐng)，要求禁止萬某某實(shí)施家庭暴力并提交了相關(guān)證據(jù)。[4]

二、我國對(duì)家庭暴力的法律規(guī)制

從根本法和原則法來看，《憲法》第四十九條規(guī)定：“婚姻、家庭、母親和兒童受國家的保護(hù)。夫妻雙方有實(shí)行計(jì)劃生育的義務(wù)。父母有撫養(yǎng)教育未成年子女的義務(wù)，成年子女有贍養(yǎng)扶助父母的義務(wù)。禁止破壞婚姻自由，禁止虐待老人、婦女和兒童?！薄秼D女權(quán)益保障法》第四十六條規(guī)定：“禁止對(duì)婦女實(shí)施家庭暴力。國家采取措施，預(yù)防和制止家庭暴力。公安、民政、司法行政等部門以及城鄉(xiāng)基層群眾性自治組織、社會(huì)團(tuán)體，應(yīng)當(dāng)在各自的職責(zé)范圍內(nèi)預(yù)防和制止家庭暴力，依法為受害婦女提供救助。”第五十八條規(guī)定：“違違反本法規(guī)定，對(duì)婦女實(shí)施性騷擾或者家庭暴力，構(gòu)成違反治安管理行為的，受害人可以提請(qǐng)公安機(jī)關(guān)對(duì)違法行為人依法給予行政處罰，也可以依法向人民法院提起民事訴訟。”

從私法來看，《婚姻法》第三條規(guī)定，禁止家庭暴力，禁止家庭成員間的虐待和遺棄。第三十二條規(guī)定，實(shí)施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的，調(diào)解無效的，應(yīng)準(zhǔn)予離婚。第四十三條規(guī)定，實(shí)施家庭暴力或虐待家庭成員，受害人有權(quán)提出請(qǐng)求，居民委員會(huì)、村民委員會(huì)以及所在單位應(yīng)當(dāng)予以勸阻、調(diào)解。對(duì)正在實(shí)施的家庭暴力，受害人有權(quán)提出請(qǐng)求，居民委員會(huì)、村民委員會(huì)應(yīng)當(dāng)予以勸阻;公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)予以制止。實(shí)施家庭暴力或虐待家庭成員，受害人提出請(qǐng)求的，公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依照治安管理處罰的法律規(guī)定予以行政處罰。第四十五條規(guī)定，對(duì)實(shí)施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。受害人可以依照刑事訴訟法的有關(guān)規(guī)定，向人民法院自訴;公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法偵查，人民檢察院應(yīng)當(dāng)依法提起公訴。第四十六條規(guī)定，因?qū)嵤┘彝ケ┝Χ鴮?dǎo)致離婚的，無過錯(cuò)方有權(quán)請(qǐng)求損害賠償?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（一）》第一條將“家庭暴力”定義為“行為人以毆打、捆綁、殘害、強(qiáng)行限制人身自由或者其他手段，給其家庭成員的身體、精神等方面造成一定傷害后果的行為”。即將于2021年1月1日起施行的《中華人民共和國民法典》第一千零四十二條規(guī)定，禁止家庭暴力，禁止家庭成員間的虐待和遺棄。第一千零七十九條規(guī)定，實(shí)施家庭暴力或者虐待、遺棄家庭成員，調(diào)解無效的，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予離婚。第一千零九十一條規(guī)定，實(shí)施家庭暴力，虐待、遺棄家庭成員，導(dǎo)致離婚的，無過錯(cuò)方有權(quán)請(qǐng)求損害賠償。

從公法來看，《刑法》第二百六十條規(guī)定：“虐待家庭成員，情節(jié)惡劣的，處二年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致使被害人重傷、死亡的，處二年以上七年以下有期徒刑。第一款罪，告訴的才處理，但被害人沒有能力告訴，或者因受到強(qiáng)制、威嚇無法告訴的除外。”第二百六十條之一第一款規(guī)定：“對(duì)未成年人、老年人、患病的人、殘疾人等負(fù)有監(jiān)護(hù)、看護(hù)職責(zé)的人虐待被監(jiān)護(hù)、看護(hù)的人，情節(jié)惡劣的，處三年以下有期徒刑或者拘役。”

從行政法來看，《治安管理處罰法》四十五條規(guī)定：“有下列行為之一的，處五日以下拘留或者警告：（一）虐待家庭成員，被虐待人要求處理的;（二）遺棄沒有獨(dú)立生活能力的被扶養(yǎng)人的?！?/p>

從專門性立法來看，最高人民法院中國應(yīng)用法學(xué)研究所于2008年3月編寫的《涉及家庭暴力婚姻案件審理指南》雖然不能作為法官裁判案件的法律依據(jù)，但可以在判決書的說理部分引用，作為論證的依據(jù)和素材。為預(yù)防和制止家庭暴力，依法保護(hù)公民特別是婦女兒童的合法權(quán)益，建立平等和睦的家庭關(guān)系，維護(hù)家庭和社會(huì)穩(wěn)定，2008年7月31日，全國婦聯(lián)等七部委聯(lián)合制定了《關(guān)于預(yù)防和制止家庭暴力的若干意見》。2015年3月2日，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部印發(fā)《關(guān)于依法辦理家庭暴力犯罪案件的意見》，將家庭暴力范圍擴(kuò)大為家庭成員以及具有監(jiān)護(hù)、扶養(yǎng)、寄養(yǎng)、同居等關(guān)系的共同生活人員之間，并明確要求人民法院、人民檢察院、公安機(jī)關(guān)、司法行政機(jī)關(guān)對(duì)已發(fā)現(xiàn)的家庭暴力應(yīng)依法及時(shí)、有效、妥善處理，不能以家庭暴力發(fā)生在家庭成員之間或者屬于家務(wù)事為由而置之不理，互相推諉。2015年9月24日發(fā)布的《民政部、全國婦聯(lián)關(guān)于做好家庭暴力受害人庇護(hù)救助工作的指導(dǎo)意見》要求婦聯(lián)組織民政部門及救助管理機(jī)構(gòu)等相關(guān)部門及時(shí)受理求助、按需提供轉(zhuǎn)介服務(wù)、加強(qiáng)受害人人身安全保護(hù)、強(qiáng)化未成年受害人救助保護(hù)。作為中國第一部反家庭暴力法，自2016年3月1日起施行的《反家庭暴力法》分六章對(duì)家庭暴力的范疇、預(yù)防、處置、人身安全保護(hù)令和法律責(zé)任作出了規(guī)定。法學(xué)界普遍認(rèn)為，《反家庭暴力法》具有五大亮點(diǎn)：一是將恐嚇等精神暴力納入家庭暴力范疇，二是發(fā)現(xiàn)家庭暴力不報(bào)案將擔(dān)責(zé)，三是適用同居時(shí)實(shí)施暴力，四是告誡書可作為家庭暴力證據(jù)，五是建立人身安全保護(hù)令制度。[5]值得一提的是，人身安全保護(hù)令制度尤為惹人關(guān)注，對(duì)于因遭受家庭暴力或面對(duì)家庭暴力的實(shí)現(xiàn)危險(xiǎn)時(shí)，當(dāng)事人及其相關(guān)人員可向人民法院申請(qǐng)安全保護(hù)令以保護(hù)其身體、精神等免遭更大程度的傷害。

三、我國家庭暴力法律規(guī)制之不足

目前，我國反家庭暴力的法律法規(guī)日益完善，在預(yù)防和制止家庭暴力，保護(hù)家庭成員的合法權(quán)益，維護(hù)平等、和睦、文明的家庭關(guān)系，促進(jìn)家庭和諧、社會(huì)穩(wěn)定等方面發(fā)揮了十分重要的作用，但在具體操作過程中尚存在一些缺憾。

其一，家庭暴力認(rèn)定難。依據(jù)相關(guān)法律法規(guī)，家庭暴力的認(rèn)定需要暴力實(shí)施的后果和暴力事實(shí)行為等多方面證據(jù)，受害人需要提交傷情照片、醫(yī)院診斷證明等用以證明自身遭受到家庭暴力的嚴(yán)重侵害，同時(shí)還需要在遭受暴力后及時(shí)尋求公安機(jī)關(guān)救濟(jì)，通過報(bào)警記錄、詢問筆錄等將暴力實(shí)施者的侵權(quán)行為固定下來。這一舉證門檻對(duì)于本就處于弱勢(shì)地位的受害人而言顯然過高，現(xiàn)實(shí)中相當(dāng)一部分訴訟因?yàn)槿狈ψC據(jù)而撤訴或被法院駁回。以北京市石景山區(qū)人民法院為例，該院2016年所受理的涉及家庭暴力的離婚糾紛案件中，最終認(rèn)定被告存在家庭暴力并判決離婚的比例不足10%。[6]

其二，家庭暴力缺乏統(tǒng)一的定罪標(biāo)準(zhǔn)。我國《刑法》并未在分則中單獨(dú)設(shè)置“家庭暴力罪”，一定程度上導(dǎo)致人民法院在對(duì)家庭暴力案件進(jìn)行審理時(shí)極易陷入“是否犯罪”“所犯何罪”的迷茫中。一方面，難定罪。根據(jù)《刑法》第二百六十條的規(guī)定，要構(gòu)成虐待罪，需要達(dá)到“情節(jié)惡劣”的標(biāo)準(zhǔn)，即虐待的動(dòng)機(jī)卑鄙、手段兇殘，虐待年老、年幼、病殘的家庭成員，或者長期虐待家庭成員屢教不改，等等。但“情節(jié)惡劣”至何種程度可以定罪，《刑法》并未給出答案;另一方面，難定性?！缎谭ā返诙偃臈l規(guī)定，故意傷害他人身體的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制;致人重傷的，處三年以上十年以下有期徒刑;致人死亡或者以特別殘忍手段致人重傷造成嚴(yán)重殘疾的，處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。第二百六十條第二款則規(guī)定，虐待家庭成員，致使被害人重傷、死亡的，處二年以上七年以下有期徒刑。家庭暴力犯罪中，施暴者的犯罪行為手段及危害后果都具有一定的共性，人民法院極易陷入按“故意傷害罪”定罪還是按“虐待罪”定罪的兩難境地。

其三，主動(dòng)施暴者與以暴制暴者量刑失衡。量刑情節(jié)是指犯罪構(gòu)成事實(shí)之外的，對(duì)犯罪的社會(huì)危害程度和犯罪人的人身危險(xiǎn)性具有影響作用的，人民法院在對(duì)犯罪人量刑時(shí)需要考慮的各種事實(shí)情況。家庭暴力案件中，主動(dòng)施暴者和以暴制暴者在犯罪目的、主觀惡性、人身危險(xiǎn)性等方面存在明顯不同，但人民法院在量刑時(shí)并未區(qū)別對(duì)待。一方面，主動(dòng)施暴者通常積極追求犯罪結(jié)果的發(fā)生，行為手段多為殘忍、變態(tài)、喪失人性，侵害行為多具有長期性、反復(fù)性特征。然而實(shí)踐中，部分人民法院并未關(guān)注這些特殊量刑情節(jié)，而是照搬照套一般暴力刑事案件的量刑情節(jié)，沒有對(duì)主動(dòng)施暴者從嚴(yán)從重處罰，個(gè)別人民法院甚至機(jī)械適用被害人過錯(cuò)這一酌定量刑情節(jié)對(duì)主動(dòng)施暴者作出了從輕判決;另一方面，在以暴制暴類家庭暴力案件中，先前的施暴者與受害者進(jìn)行了身份角色上的互換，受害者在對(duì)家庭暴力行為經(jīng)歷了長時(shí)間的忍耐和沉默后，某一次的家庭暴力行為會(huì)成為將其徹底激怒的導(dǎo)火索從而走上犯罪道路——將施暴人傷害或者殺害?；谄诖赡苄岳碚摰目紤]，受害者在遭受了長時(shí)間身體和心理上的摧殘后，在無法尋求其他途徑解決家庭暴力問題時(shí)，很難期待其不做出違法行為。因此，對(duì)以暴制暴者理應(yīng)酌情考慮從輕處罰，但實(shí)踐中人民法院往往對(duì)主動(dòng)施暴者和以暴制暴者未作區(qū)別對(duì)待。

四、完善家庭暴力法律規(guī)制的相關(guān)建議

家庭是社會(huì)的細(xì)胞，是每個(gè)人溫暖的港灣。家庭暴力則是家庭的“癌癥”，不僅嚴(yán)重影響了家庭和睦、社會(huì)和諧，更嚴(yán)重侵害了婦女兒童的人身權(quán)益。[7]2015年9月27日，習(xí)近平在全球婦女峰會(huì)上的講話中強(qiáng)調(diào)：“我們要努力消除一切形式針對(duì)婦女的暴力，包括家庭暴力?！奔彝ケ┝Γ^不只是“家務(wù)事”，沒有任何理由可以姑息和原諒這種暴行。只有遭遇家庭暴力之后勇敢“向暴力說不”“向施暴者說不”，才能真正保護(hù)自己、保護(hù)自己的家人，讓施暴者受懲罰。[8]處理好法律落實(shí)中的“最后一公里”，讓法律的威嚴(yán)和受害者的尊嚴(yán)同時(shí)立起來，是執(zhí)法主體和立法、司法機(jī)關(guān)共同面對(duì)的課題。當(dāng)這些“硬舉措”在嚴(yán)格執(zhí)法、公正司法中得以實(shí)施，在總結(jié)經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上不斷完善相應(yīng)的具體制度，全社會(huì)對(duì)人身權(quán)利、家庭暴力才會(huì)有更清晰的認(rèn)知，對(duì)受害者的支持才會(huì)更加有力。[9]

其一，多渠道收集證據(jù)。由于家庭暴力發(fā)生的地點(diǎn)多為相對(duì)封閉的空間，除被害人外缺少目擊證人，加之被害人在案發(fā)時(shí)處于極度恐懼的狀態(tài)，很難想到收集證據(jù)，這給人民法院對(duì)施暴人的定罪量刑帶來了困難。對(duì)此，就受害者而言，一方面要提高收集證據(jù)的意識(shí)。對(duì)方有毆打行為的，一定要及時(shí)報(bào)警，保留好報(bào)警回執(zhí);及時(shí)向居（村）委會(huì)、婦聯(lián)組織、司法機(jī)關(guān)等部門尋求幫助，若有作調(diào)解，則相關(guān)書面調(diào)解資料應(yīng)保留好;如果在家庭暴力中受傷，要及時(shí)去醫(yī)院治療，并保留好診斷證明、病歷本、醫(yī)療費(fèi)的票據(jù)等資料;發(fā)生家庭暴力后可自行對(duì)現(xiàn)場及傷情進(jìn)行拍照，保留好照片;亦可進(jìn)行錄音、錄像等證據(jù)收集，并保留好原始的視聽資料;訴訟時(shí)可以申請(qǐng)了解情況的證人出庭作證。另一方面要勇于對(duì)家庭暴力說“不”，不再做 “沉默的羔羊”，在自身收集證據(jù)存在困難時(shí)主動(dòng)尋求相關(guān)組織機(jī)構(gòu)或部門的專業(yè)協(xié)助。就婦聯(lián)等社會(huì)組織而言，在接待家庭暴力犯罪受害者時(shí)，要耐心解答受害者的疑問，同時(shí)做好接待記錄工作并制成書面材料。就司法機(jī)關(guān)而言，公安機(jī)關(guān)到達(dá)出警現(xiàn)場后，無論施暴者的家庭暴力行為是否構(gòu)成犯罪，都應(yīng)嚴(yán)格勘察現(xiàn)場，分別對(duì)當(dāng)事人以及在場的證人進(jìn)行詢問并制作詢問筆錄（除被害人需要及時(shí)就醫(yī)可以推遲除外），完成證據(jù)收集工作。人民法院應(yīng)充分發(fā)揮指導(dǎo)功能，若受害者具備舉證能力，應(yīng)告知其在自行舉證時(shí)需要提供哪些方面的證據(jù)，確保啟動(dòng)反家庭暴力司法程序。若受害者不具備舉證能力，則應(yīng)聯(lián)系其近親屬代為舉證或者為受害者聯(lián)系司法援助機(jī)構(gòu)提供免費(fèi)司法救濟(jì)。人民檢察院對(duì)于公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)立案偵查而不立案偵查的家庭暴力案件或者受害人認(rèn)為公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)立案偵查而不立案偵查而向人民檢察院提出控告的家庭暴力案件應(yīng)當(dāng)認(rèn)真審查，認(rèn)為符合立案條件的，應(yīng)當(dāng)要求公安機(jī)關(guān)說明不予立案的理由，人民檢察院審查后認(rèn)為不予立案的理由不能成立的，應(yīng)當(dāng)通知公安機(jī)關(guān)依法立案。

其二，明晰定罪標(biāo)準(zhǔn)，準(zhǔn)確適用罪名。最高人民法院應(yīng)通過《司法解釋》對(duì)家庭暴力犯罪成立標(biāo)準(zhǔn)中家庭暴力行為次數(shù)、手段殘忍等較為抽象的表述加以明確，為法官提供一個(gè)參照標(biāo)準(zhǔn)，使其能夠合法行使審判權(quán)，最大限度維護(hù)司法公正。同時(shí)，針對(duì)無法用實(shí)體損害標(biāo)準(zhǔn)衡量的精神暴力案件，最高人民法院應(yīng)通過《司法解釋》確定全國統(tǒng)一適用的精神損害鑒定標(biāo)準(zhǔn)，并明確規(guī)定這一鑒定結(jié)果可作為證明家庭暴力犯罪中精神損害后果的依據(jù)。此外，應(yīng)適當(dāng)降低家庭暴力案件中“要求達(dá)到后果嚴(yán)重”這一舉證門檻，以減輕受害者的舉證壓力。

其三，區(qū)別適用量刑原則，審慎適用特殊情節(jié)。一方面，要做到因案制宜，對(duì)家庭暴力犯罪案件量刑時(shí)認(rèn)真分析每個(gè)家庭暴力犯罪案件的具體情況，根據(jù)不同的案件事實(shí)選擇適用不同的量刑原則。對(duì)于長期施暴、犯罪手段殘忍、家暴犯罪后果極其嚴(yán)重等家庭暴力犯罪，應(yīng)從重處罰;對(duì)于“以暴制暴”案件中的被告人，如果構(gòu)成故意殺人罪，應(yīng)積極適用故意殺人罪中的“情節(jié)較輕”的量刑幅度并盡量適用緩刑。另一方面，法官在審理家庭暴力案件時(shí)應(yīng)主動(dòng)核實(shí)案件中各種重要的、特殊的可以作為量刑情節(jié)的案件事實(shí)，審慎適用特殊情節(jié)。當(dāng)受害者在案件審理過程中主動(dòng)提及施暴者存在長期家庭暴力行為時(shí)，法官應(yīng)通過出警記錄、醫(yī)院出具的醫(yī)療診斷證明等證據(jù)綜合判斷施暴者是否存在長期對(duì)受害者實(shí)施侵害的事實(shí)，若證據(jù)能夠予以證明，應(yīng)對(duì)施暴者從重處罰。由于家庭暴力發(fā)生在家庭成員之間，多數(shù)情況下會(huì)出現(xiàn)施暴者與受害者的親屬為同一個(gè)體的情況。法官對(duì)于這類受害者親屬出具的諒解書應(yīng)做合理區(qū)分：受害者親屬與案件的相關(guān)程度越高，所出具的諒解書價(jià)值更大，對(duì)最終量刑的影響也越大;受害者親屬所出具的諒解書是否為真實(shí)意思表示，是否出于自愿，如若是被脅迫情況下出具的，則應(yīng)認(rèn)定該諒解書沒有效力。衡量受害者在家庭暴力案件中的過錯(cuò)大小也是審慎適用特殊情節(jié)的關(guān)鍵因素，若受害者對(duì)家庭暴力案件的發(fā)生起著重要作用，即其存在重大過錯(cuò)的，可對(duì)施暴者從輕處罰;若受害者只是起著一般作用，即其存在一般過錯(cuò)的，則應(yīng)對(duì)施暴者從重處罰。

【參考文獻(xiàn)】

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[8]劉晶瑤.反家暴絕不只是家務(wù)事[EB/OL].人民網(wǎng)，http：//yuqing.people.com.cn/n1/2019/1127/c209043-31476825.html.

[9]程晨.筑起反家暴的銅墻鐵壁[N].人民日?qǐng)?bào)，2018-12-05（09）.

（責(zé)任編輯：劉亞峰）

On the Improvement of the Legal Regulation of

Domestic Violence in China

Shen Mingyuan

Abstract：Domestic violence has seriously violated the personal rights of citizens，destroyed family relations，and affected the social harmony and stability to a certain extent.Since the implementation of the anti domestic violence law of the people's Republic of China，the sense of self-protection among family members and those who live together with guardianship，foster care，foster care and cohabitation has gradually increased.The concept of “zero tolerance of domestic violence” has gradually formed.However，domestic violence cases still occur from time to time，and some new forms of crime have been added.The urgent task is to collect evidence from multiple channels，clarify the conviction standard，accurately apply the charges，distinguish the application of sentencing principles，prudently apply special circumstances and so on，so as to effectively improve the legal regulation of domestic violence crime.

Key words：domestic violence;family members;right to life and health;judicial relief