我國表見代理制度的缺陷和完善

吉訓貴

（571127 海南師范大學法學院 海南 ?？冢?/p>

一、表見代理制度的內涵及我國對表見代理制度的規(guī)定

表見代理制度的真正內涵是什么，通常指在無權代理的情況下，由于本人與無權代理人之間存在一定的關系，在授予代理的外觀時，外表授權則會導致相核對人相信有代理權，且同樣具備一定的法律行為，而且由法律導致發(fā)生的行為與代理權都是具備法律效果。表見代理制度中表見代理的組成要素是核心部分，它涉及到兩方面的內容，一是民法理念，二是制度價值觀念，從表見代理的本質來看，其屬于無權代理，而這里的無權代理又與本質上的無權代理存在一定的區(qū)別，這里的無權代理指的就是經(jīng)過法律的擬定，而形成具備有權代理的法律效力，因此，表見代理具備兩種特征，即：無權代理和有權代理。并且表見代理從形式來看，是具有完好的民事法律行為成立的有效要件。

在我國《民法通則》中，對表見代理制度還沒有形成一個明確的規(guī)定，在《民法通則》第 65 條第 3 款指出如果委托書的授權存在不明確現(xiàn)象，則被代理人則應該向第三人承擔相應的法律責任，代理人則需要承擔連帶責任。在第 66 條第1款指出，在沒有代理權、超越代理權、代理權中止的情況下，被代理人只有得到代理人的追認才會承擔相應的民事責任。而如果沒有經(jīng)過追認行為，則由行為人承擔相應的民事責任，而被代理人在知道他人以以被代理人名義實施民事行為，且沒有表示出否認態(tài)度時，則視為同意。由此可見，在立法中，常常是圍繞被代理人是否有過錯而展開，以被代理人與代理人是否需要承擔連帶責任作為重點考慮的內容，在實際中沒有完全采納表見代理制度中的規(guī)定與要求。

二、現(xiàn)代科技發(fā)展凸顯傳統(tǒng)表見代理制度的缺陷

表見代理制度的發(fā)展經(jīng)歷了很多不同的階段，有著悠久的歷史，其產(chǎn)生于1900年的德國民法之中，屬于大陸法學遺留下來的產(chǎn)物。隨著社會經(jīng)濟的迅速發(fā)展，社會的勞動分工也在不斷發(fā)生著變化，而經(jīng)濟貿易的出現(xiàn)也逐漸增多。同時，民法的價值取向在保護財產(chǎn)方面中，有靜的安全轉向動的安全，而為了有效的維護代理制度的信譽以及社會交易的穩(wěn)定性，表見代理制度就由此而出現(xiàn)了。

而隨著現(xiàn)代科技的迅速發(fā)展，其對表見代理制度的影響也逐漸的擴大，主要體現(xiàn)在兩個方面：一是現(xiàn)代科技的發(fā)展造成相對人更容易與本人對行為人的有無代理權的真實信息進行核實；二是現(xiàn)代科技的發(fā)展使行為人容易造假而產(chǎn)生表見代理，而本人的過錯則無法被發(fā)現(xiàn)。

三、對完善我國的表見代理制度的幾點思考

（一）本人無過錯而相對人怠于行使審查權的責任承擔

通過對表見代理制度的分析，可以充分發(fā)現(xiàn)本人是處于被動的。同時，本人對無權代理的發(fā)生具有過錯以外，本人通過投入很多的人力與物力也很難避免無權代理的發(fā)生。相對于本人而言，相對人是直接與代理人進行交流協(xié)商，在協(xié)商中，更容易對代理人的代理權相關信息進行核查，可以有效減小無權代理的發(fā)生率，并且成本也會逐漸的減小。因此，筆者認為，在本人無過錯的情況下，是不構成表見代理，并且表見代理發(fā)生是由相對人來承擔責任，這有著很大積極實踐的意義。而與之相反，如果給予本人承擔過重的責任，特別是要求本人承擔過錯以外的責任時，則會違背一些公平的原則，甚至會引起很嚴重的后果。

（二）本人對代理人的意思表示問題

在表見代理制度中要求本人對自己的代理權承擔相應的而責任，對相對人基于本人有關代理權的意思表示產(chǎn)生的信賴予以保護,而不管本人在事實上是否授予代理權，代理權授予都屬于本人單方面的法律行為和內部行為。由此可見，相對人很難清楚的了解到代理權的內部情況，而本人是有義務對相對人解釋說明已授予代理權的意思表示。所謂的對相對人的意思表示，并不是指表意人內心的意思想法，也不是相對人的主觀所了解的意思，而是先從客觀層面上來看的，所表示的具有規(guī)范性特征的意義。所以，不管是表見代理還是有權代理，交易相對人要求本人承擔直接法律后果的條件是：在充分掌握有掛代理權存在的表示時，相對人只能對本人的代理權變更、消滅表示出一定的信賴。

(三)相對人對義務人的選擇權問題

筆者認為, 表見代理實質上就是一種無權代理，但是其可以發(fā)生有權代理的法律后果和法律行為，其這是在制度的目的設計的情況下產(chǎn)生的。但是，為了更好的保護善意相對人的利益，則對相對人賦予了選擇承擔民事責任的權利，即是由本人還是由代理人承擔民事責任則可以依據(jù)相對人的選擇來實施，這充分表現(xiàn)出相對義務人的選擇權，且這種選擇權得到許多人的認同。