淺談獨(dú)立董事制度

關(guān)婷婷

【摘 要】本文主要介紹了獨(dú)立董事制度的概述，我國上市公司獨(dú)立董事制度存在的主要問題與對(duì)策。簡(jiǎn)單介紹了獨(dú)立董事制度的概念與特征，獨(dú)立董事制度的引進(jìn)與發(fā)展，獨(dú)立董事的制度與公司治理結(jié)構(gòu)的相互關(guān)系。

【關(guān)鍵詞】獨(dú)立董事、引進(jìn)與發(fā)展、問題與對(duì)策。

一、獨(dú)立董事制度概述

獨(dú)立董事是指不在公司擔(dān)任除董事職務(wù)以外的其他任何職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨(dú)立客觀判斷的一切關(guān)系的特定董事。

獨(dú)立董事區(qū)別于內(nèi)部董事或者執(zhí)行董事的最根本的法律特征在于其獨(dú)立性。其獨(dú)立性主要體現(xiàn)在以下三個(gè)方面：

1.法律地位的獨(dú)立性。獨(dú)立董事由公司的股東大會(huì)選舉產(chǎn)生，不是由大股東或者公司高級(jí)管理層委派，不是大股東或現(xiàn)有公司高級(jí)管理層的代言人。

2.意思表示的獨(dú)立性。獨(dú)立董事與公司沒有任何業(yè)務(wù)關(guān)聯(lián)和物質(zhì)利益關(guān)系，與公司的大股東、董事、高級(jí)管理人員沒有任何影響其獨(dú)立性的利益或者親屬關(guān)系，所以他可以從公司利益的角度出發(fā)，對(duì)于董事會(huì)的決議作出獨(dú)立的意思表示

3.職能的獨(dú)立性。獨(dú)立董事可以就公司董事、高級(jí)管理人員的提名、任免、報(bào)酬、考核事項(xiàng)以及其認(rèn)為可能損害中小股東權(quán)益的事項(xiàng)表獨(dú)立意見;對(duì)公司關(guān)聯(lián)交易、聘用或者解聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所等重大事項(xiàng)進(jìn)行審核并發(fā)表獨(dú)立意見。

二、我國獨(dú)立董事制度的引進(jìn)與發(fā)展

我國引進(jìn)獨(dú)立董事制度的主要原因是股權(quán)結(jié)構(gòu)嚴(yán)重不合理、控股股東濫用權(quán)力、內(nèi)部人控制現(xiàn)象嚴(yán)重、監(jiān)事會(huì)形同虛設(shè)。我國首部涉及獨(dú)立董事制度的立法文件是1997年12月16日中國證監(jiān)會(huì)發(fā)布的《上市公司章程指引》，它規(guī)定，“公司根據(jù)需要，可以設(shè)立獨(dú)立董事”。2001年8月16日，中國證監(jiān)會(huì)正式發(fā)布《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事的指導(dǎo)意見》，要求在2002年6月30日以前，上市公司董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)至少包括2名獨(dú)立董事，在2003年6月30日以前，至少，包括1/3以上的獨(dú)立董事。2005年修改后的公司法明確規(guī)定，上市公司獨(dú)立設(shè)立獨(dú)立董事，具體辦法由國務(wù)院規(guī)定。

三、我國上市公司獨(dú)立董事制度存在的主要問題與對(duì)策

（一）我國上市公司獨(dú)立董事制度存在的主要問題

1.獨(dú)立董事缺乏獨(dú)立性

“缺失獨(dú)立性”已經(jīng)成為獨(dú)立董事的最大危機(jī)，正在從根本上動(dòng)搖獨(dú)立董事制度設(shè)計(jì)的初衷。導(dǎo)致獨(dú)立董事獨(dú)立性缺失的根本原因在于獨(dú)立董事的提名選聘機(jī)制存在嚴(yán)重缺陷。證監(jiān)會(huì)規(guī)定：“上市公司董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、單獨(dú)或者合并持有上市公司已發(fā)行股份1%以上的股東可以提出獨(dú)立董事候選人，并經(jīng)股東大會(huì)選舉決定”。我國上市公司中普遍存在“一股獨(dú)大”，中小股民“搭便車”等問題，使得控股股東在獨(dú)立董事選任上往往起著決定性作用，選聘的獨(dú)立董事自然和控股股東形成實(shí)際“雇傭”關(guān)系，使獨(dú)立董事在決策時(shí)處于從屬地位，影響了獨(dú)立董事監(jiān)督作用的發(fā)揮。

2.獨(dú)立董事在董事會(huì)中所占的比例過低

獨(dú)立董事要真正發(fā)揮制衡大股東的作用，必須達(dá)到一定量的比例。美國獨(dú)立董事監(jiān)督作用的有效發(fā)揮是建立在獨(dú)立董事在董事會(huì)及其部分專業(yè)委員會(huì)中擁有明顯的群體優(yōu)勢(shì)和表決權(quán)優(yōu)勢(shì)的基礎(chǔ)上的。獨(dú)立董事數(shù)量的多寡，直接影響到大股東對(duì)提案權(quán)的支配程度，增加公司對(duì)被某些內(nèi)部人員控制的難度，而且在增加獨(dú)立董事數(shù)量，實(shí)現(xiàn)規(guī)模效應(yīng)后，有助于塑造獨(dú)立董事公正和獨(dú)立的格局。

3.一些獨(dú)立董事未能認(rèn)清和有效履行自己的職責(zé)

《上海證券報(bào)》2004年6月推出的首份中國獨(dú)立董事調(diào)查報(bào)告稱，“無論是獨(dú)立董事的客觀行權(quán)環(huán)境，還是獨(dú)立董事自身主觀的形權(quán)愿望，都難令人滿意”。其問卷調(diào)查揭示33%的獨(dú)立董事在董事會(huì)表決時(shí)，從未投過棄權(quán)票或反對(duì)票，35%的獨(dú)立董事從未發(fā)表過與上市公司大股東或者高管等實(shí)際控制人有分歧的獨(dú)立意見，獨(dú)立董事有被邊緣化的趨勢(shì)。

（二）完善我國上市公司獨(dú)立制度的對(duì)策

1.建立合理的獨(dú)立董事選任機(jī)制，增強(qiáng)獨(dú)立董事的獨(dú)立性

從上市公司獨(dú)立董事的選聘方式來看，目前的獨(dú)立董事大多是由董事會(huì)選聘的。由此產(chǎn)生的問題是：一方面獨(dú)立董事的主要職責(zé)是監(jiān)督公司的董事會(huì)和經(jīng)營管理層，防止“一股獨(dú)大”和“內(nèi)部人控制”;另一方面，獨(dú)立董事卻又作為大股東的控股股東所左右的董事會(huì)來進(jìn)行選聘。因此，必須建立和完善獨(dú)立董事的選聘制度，增強(qiáng)其透明度和市場(chǎng)化運(yùn)作程度

2.細(xì)化獨(dú)立董事的任職資格

獨(dú)立董事除應(yīng)具備擔(dān)任董事所應(yīng)具備的基本條件外，還應(yīng)具備行使職能所必需的專業(yè)知識(shí)與相關(guān)經(jīng)驗(yàn)，主要包括在企業(yè)管理、法律、尤其是財(cái)會(huì)方面的專長與閱歷。目前我國的獨(dú)立董事構(gòu)成中，學(xué)者型獨(dú)立董事占據(jù)大多數(shù)，就經(jīng)濟(jì)、法律及財(cái)務(wù)方面的實(shí)際工作經(jīng)驗(yàn)而言，往往比較欠缺，這在很大程度上制約了他們履行職責(zé)。

3.進(jìn)一步完善獨(dú)立董事制度的其他配套措施

一是修改和完善相關(guān)法律。制定與獨(dú)立董事制度有關(guān)的法律、法規(guī)。

二是對(duì)獨(dú)立董事培訓(xùn)。獨(dú)立董事是一項(xiàng)特殊的職業(yè)，它不僅需要豐富的專業(yè)知識(shí)，更需要良好的職業(yè)道德。

參考文獻(xiàn)：

[1]趙旭東.《公司法學(xué)》（第四版），第九章第五節(jié)獨(dú)立董事制度，第302-305頁

[2]張琳.淺議我國上市公司董事會(huì)制度的完善研究[J].法制博覽2018（10）