家庭農(nóng)場商事主體資格探析

摘要：促進家庭農(nóng)場發(fā)展的關(guān)鍵在于找準(zhǔn)家庭農(nóng)場的商事主體定位。對23例《第一批全國典型家庭農(nóng)場》大數(shù)據(jù)分析后，法律屬性包括：家庭是家庭農(nóng)場的經(jīng)營主體;土地流轉(zhuǎn)是家庭農(nóng)場的規(guī)模保障;工商登記是家庭農(nóng)場的形式要件;持續(xù)經(jīng)營是家庭農(nóng)場的實質(zhì)要件。家庭農(nóng)場可登記為商個人、商法人和商合伙，三者各有優(yōu)劣：商個人能夠容納家庭團體，但其農(nóng)業(yè)經(jīng)營范圍以及財產(chǎn)的共有性分別與個體工商戶和個人獨資企業(yè)相沖突。商法人維護家庭經(jīng)營核心同時還能以入股形式低成本地吸納流轉(zhuǎn)土地。商合伙中登記是充分而非必要條件，更加符合家庭農(nóng)場登記自愿性和開放性。各地家庭農(nóng)場選擇登記時應(yīng)因地制宜，著重考量民主決策方式、經(jīng)營管理模式、保有家庭控制權(quán)三方面因素。

關(guān)鍵詞：家庭農(nóng)場;法律屬性;商事主體資格

中圖分類號：D922.4?文獻標(biāo)志碼：A?文章編號：1672-0768（2019）05-0061-06

一、問題的提出

家庭農(nóng)場是實現(xiàn)鄉(xiāng)村振興戰(zhàn)略中的關(guān)鍵一環(huán)。自2014年農(nóng)業(yè)部頒布《關(guān)于促進家庭農(nóng)場發(fā)展的指導(dǎo)意見（以下簡稱指導(dǎo)意見）》后，2018、2019連續(xù)兩年中央一號文件提出要下大力氣扶持一批包括家庭農(nóng)場在內(nèi)的新型農(nóng)業(yè)經(jīng)營主體，充分釋放在現(xiàn)代化、集約型農(nóng)業(yè)供給側(cè)結(jié)構(gòu)性改革的示范作用。今年9月份，農(nóng)業(yè)農(nóng)村部再次出臺《關(guān)于實施家庭農(nóng)場培育計劃的指導(dǎo)意見（以下簡稱培育意見）》，指出家庭農(nóng)場不能“壘大戶”、唯“規(guī)?！闭?，必須加強制度供給，明確市場在推動家庭農(nóng)場發(fā)展的決定性作用。

以“三權(quán)分置”為中心的農(nóng)村土地改革是學(xué)界持續(xù)關(guān)注的熱點，土地經(jīng)營權(quán)這一創(chuàng)造性制度被視作確保農(nóng)民不失去生活保障的前提下探索農(nóng)地市場化的技術(shù)工具[1]，圍繞著《農(nóng)村土地承包法》和《土地管理法》修訂展開的法權(quán)利和法行為的討論一時甚囂塵上。以傳統(tǒng)村落和家庭農(nóng)場為基礎(chǔ)的中國社會經(jīng)濟結(jié)構(gòu)有著只屬于本地的特色[2]，這也是農(nóng)村主體制度改革的重點和難點，卻倍受“冷落”，從農(nóng)戶發(fā)展而來卻又不同于農(nóng)業(yè)企業(yè)的家庭農(nóng)場更是陷入“兩難”：一方面在《培育意見》照搬了《指導(dǎo)意見》中“小腳穿大鞋”的登記形式（1），難以體現(xiàn)家庭農(nóng)場在四類新型農(nóng)業(yè)經(jīng)營主體中的獨立性和特殊性;另一方面，長期浸潤在民商合一思想下的學(xué)者們早期主要對家庭農(nóng)場民事主體地位進行討論，并多停留在民事權(quán)利能力和行為能力層面，導(dǎo)致家庭農(nóng)場商事資格被長期壓抑和忽略。如肖鵬分別介紹了日本和俄羅斯家庭農(nóng)場具體法律制度，并從俄羅斯立法態(tài)度從法人組織向非法人組織的轉(zhuǎn)變中得出啟示，非法人組織也將更適合中國家庭農(nóng)場發(fā)展方向[3]。但王玉紅指出家庭農(nóng)場主體制度建設(shè)不是一蹴而就的，應(yīng)通過登記制度不斷引導(dǎo)家庭農(nóng)場向法人化方向發(fā)展[4]。

近幾年家庭農(nóng)場經(jīng)營主體的地位不斷上升使得學(xué)界開始關(guān)注其商主體地位，主要形成以下兩種觀點：1.商個人。蔡科云從家庭農(nóng)場具有維護家戶的必要性，商個人既能涵射家庭這一戶的概念，相較于商法人更能體現(xiàn)出“一源共財”的家庭屬性[5]。2.商法人。賀茜對陜西省轄區(qū)內(nèi)的家庭農(nóng)場規(guī)范文本和實踐調(diào)研后得出目前家庭農(nóng)場治理具體措施和方向與有限責(zé)任公司法人化相差無幾，有限責(zé)任公司在符合規(guī)?；囊蟮耐瑫r還能保障農(nóng)戶的個人利益和財產(chǎn)安全[6]。上述論斷完成了從民法視角向商事主體遷移的過程，卻未從商主體角度審視家庭農(nóng)場民事主體建構(gòu)的正當(dāng)性，換言之，在對從商法視角向民事主體的回歸論述上稍顯薄弱。本文以農(nóng)業(yè)農(nóng)村部公布的《第一批全國典型家庭農(nóng)場》關(guān)于種植類和種養(yǎng)結(jié)合類的23例農(nóng)場為藍本，從他們的營商能力和經(jīng)驗措施中探尋家庭農(nóng)場商事人格的有利形式。

二、家庭農(nóng)場的法律特征——以《第一批全國典型家庭農(nóng)場》為例

“真正能引領(lǐng)我國農(nóng)村土地實現(xiàn)變革的，莫過于適度規(guī)模的家庭農(nóng)場”[7]，從家庭農(nóng)戶向家庭農(nóng)場的轉(zhuǎn)變絕不是單純的經(jīng)營規(guī)?；蚴歉呖萍纪度霂淼牧孔儯菍⑴c傳統(tǒng)農(nóng)地耕作進行市場化重塑的質(zhì)變。家庭農(nóng)場既能堅持家庭承包經(jīng)營這一根本不動搖，又能不斷同市場化接軌，展現(xiàn)出卓越的營商能力。橫向上與專業(yè)合作社、龍頭企業(yè)合作，產(chǎn)生1+1>2的乘數(shù)效應(yīng)，縱向上成為探索一二三產(chǎn)業(yè)聯(lián)動發(fā)展渠道的組織平臺。

（一）家庭是家庭農(nóng)場的經(jīng)營主體

從23例家庭農(nóng)場來看，所有的家庭農(nóng)場都是以共同生活的家庭成員所組成的家庭為單位開展經(jīng)營的，這與《指導(dǎo)意見》中關(guān)于家庭農(nóng)場的定義相契合。平均每個農(nóng)場的家庭成員數(shù)為4人，最多的家庭農(nóng)場成員數(shù)為5人，如河北石家莊的國奇農(nóng)興家庭農(nóng)場、吉林永吉縣張全家庭農(nóng)場，最少的家庭農(nóng)場成員數(shù)為2人，如河南夏邑縣王飛家庭農(nóng)場。從上述家庭農(nóng)場的登記情況來看，除少有幾個家庭農(nóng)場被登記為家庭農(nóng)場外，如“張全家庭農(nóng)場”“稻香壇家庭農(nóng)場”，其余的登記為個體工商戶或個人獨資企業(yè)。一方面這與家庭農(nóng)場多在專業(yè)大戶的基礎(chǔ)上產(chǎn)生不無關(guān)系。尤其在公布的家庭農(nóng)場典型案例中，創(chuàng)立家庭農(nóng)場的農(nóng)場主的很多都是當(dāng)?shù)氐姆N養(yǎng)能手，有的還擁有發(fā)明專利，辦起農(nóng)技教學(xué)。正如有學(xué)者指出家庭農(nóng)場是專業(yè)大戶的“升級版”，只不過前者對于經(jīng)營規(guī)模的要求更高、更明確[8]。

另一方面，“戶”長期作為家庭成員團體的法律表達?！耙患遥^一戶”最早可追溯至戰(zhàn)國時期商鞅推行的“分戶令”，此后以“戶”作為家庭的管理單位用于管理農(nóng)事生產(chǎn)以及征收賦稅，家戶制對中國產(chǎn)生了積極且深遠的影響[9]。《民法通則》第26、27條提出個體工商戶和家庭承包戶兩個概念，尤其依據(jù)第27條可知，家庭承包經(jīng)營戶的特征包括：1.是農(nóng)村集體經(jīng)濟組織成員;2.同發(fā)包方之間存在有效的家庭承包經(jīng)營合同;3.按照合同約定從事商品經(jīng)營。其中并未對成員的數(shù)量提出限制，立法者似乎在“隱晦”地表達：“戶”是包含個人和家庭的集合概念。而后《民法總則》第55、56條則直截了當(dāng)?shù)卣f明“戶”的外延較家庭更為廣泛，二者構(gòu)成種屬關(guān)系;“戶”是法定的私法主體，但家庭卻不是。也就是說，“戶”可以作為以家庭團體名義從事民商事行為的法律載體。

（二）土地流轉(zhuǎn)是家庭農(nóng)場的規(guī)模保障

達到一定數(shù)量的土地經(jīng)營規(guī)模是認定家庭農(nóng)場重要標(biāo)準(zhǔn)，也是作為規(guī)?；a(chǎn)主體孵化的必要環(huán)節(jié)。從23例家庭農(nóng)場規(guī)模來看，其種植面積總計約11 065畝，平均每個家庭農(nóng)場的耕地面積達481.09畝，最大耕地規(guī)模的家庭農(nóng)場是吉林省永吉縣張全家庭農(nóng)場，截止到2018年其經(jīng)營面積為4 275畝，最小耕地規(guī)模的家庭農(nóng)場是天津市薊州區(qū)禹道家庭農(nóng)場，自2015年成立以來只有30多畝。從家庭農(nóng)場土地構(gòu)成比例來看，接受流轉(zhuǎn)土地占比約98%以上。農(nóng)村土地制度改革在這一過程中發(fā)揮了不可或缺的作用，新《農(nóng)村土地承包法》首次以法律確定了以農(nóng)地利用關(guān)系市場化為背景的土地經(jīng)營權(quán)[10]。相比二元分離下的土地承包經(jīng)營權(quán)的流轉(zhuǎn)，三權(quán)分置下的土地經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)具有以下特征：1.高效性;依據(jù)本法第10、36條，土地經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)遵循家庭承包經(jīng)營戶自愿原則，無需經(jīng)發(fā)包方的同意，極大降低交易成本;2.多元性;土地經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)的受讓人非以本集體經(jīng)濟組織成員為限，從事農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營活動的市場主體都可以成為潛在對象;3.穩(wěn)定性;農(nóng)戶免受失地風(fēng)險是土地承包經(jīng)營權(quán)與土地經(jīng)營權(quán)分離見長之處。這使得土地經(jīng)營權(quán)作為純粹的財產(chǎn)性權(quán)利與農(nóng)地承載的社會保障權(quán)利的分離，無論農(nóng)地以何種方式流轉(zhuǎn)，只要土地承包經(jīng)營關(guān)系穩(wěn)定不變，承包家庭就始終是集體土地的用益物權(quán)人[11]。從而打消農(nóng)戶顧慮，激發(fā)其主動流轉(zhuǎn)土地的原生動力，使農(nóng)村集體土地破碎化、原子化卻又面臨大面積的拋、撂荒的僵局迎刃而解?？梢姡酝恋亟?jīng)營權(quán)為內(nèi)容的農(nóng)地流轉(zhuǎn)正實現(xiàn)著“多贏”局面。

另外，家庭農(nóng)場經(jīng)營規(guī)模除了與經(jīng)濟效益間具有正相關(guān)性外，還存在最佳經(jīng)營規(guī)模點，即在這個點上投入成本最小，但效益卻最高，即規(guī)模-效益之間是倒“U”型函數(shù)[12]。在尚未達到最佳經(jīng)營規(guī)模點之前，規(guī)模越大，效益就越多;而一旦越過這個點，規(guī)模越大，效益反而越少。以青海大通縣寶豐家庭農(nóng)場為例，家庭農(nóng)場從最初的8.5畝自有承包地，逐步擴張到25畝、265畝到最后的450畝，不斷探索著同家庭成員數(shù)額相匹配的農(nóng)場經(jīng)營規(guī)模。如何處理接受外來流轉(zhuǎn)土地的剛需與降低經(jīng)營成本考驗著經(jīng)營主體的決策產(chǎn)生方式。

（三）工商登記是家庭農(nóng)場的形式要件

《指導(dǎo)意見》、《培育意見》以及各地出臺的家庭農(nóng)場登記條例中，是否登記以及登記為何種主體多遵循當(dāng)事人自愿原則。如前述，在23例家庭農(nóng)場中，個體工商戶和個人獨資企業(yè)占了絕大多數(shù)，沒有家庭農(nóng)場選擇公司法人。這也與其他學(xué)者的家庭農(nóng)場登記調(diào)研結(jié)果大致吻合[13]。但工商登記具有法律擬制的效果，依據(jù)《個體工商戶條例》第2條、《企業(yè)法人登記管理條例》第3條，自然人、法人、其他組織在從事商事活動時，均需依法核準(zhǔn)登記[14]。因此工商登記也被視作是取得商事主體的程序要件。家庭農(nóng)場的登記比例偏低的原因決不在于在登記的非強制性，而是沒有找準(zhǔn)家庭農(nóng)場的主體資格導(dǎo)致法律無法落實。相較于專業(yè)大戶、農(nóng)民合作社、龍頭企業(yè)其他三類新型農(nóng)業(yè)經(jīng)營主體，他們的組織形式直接明確，有的甚至有專門的法律加以規(guī)定，如《農(nóng)民專業(yè)合作社法》，唯有家庭農(nóng)場，從專業(yè)大戶發(fā)展而來在經(jīng)營模式上又不同于農(nóng)民合作社和龍頭企業(yè)，而處于無從選擇的尷尬境地。政策“適時”沉默與法律的空白加劇了登記亂象的滋生。

不僅如此，陜西、湖北等地區(qū)還詳細說明了登記為個體工商戶、個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)、有限責(zé)任公司的，應(yīng)當(dāng)在符合當(dāng)?shù)剞r(nóng)業(yè)部門頒布的申請家庭農(nóng)場條件基礎(chǔ)上同時滿足設(shè)立的一般性條件，并對家庭農(nóng)場的名稱作出統(tǒng)一規(guī)范。也就是說，家庭農(nóng)場登記同時受到“政策+法律”共同調(diào)整[15]。法律在一定程度上遭到了政策的驅(qū)逐。從商事主體的設(shè)立條件構(gòu)成來看，這是誤將形式條件錯當(dāng)實質(zhì)條件所造成的。這種形式恰恰與登記的公示公信效力息息相關(guān)。一來登記與否體現(xiàn)了組織性強弱。如商合伙不以登記作為成立要件，組織機構(gòu)設(shè)置松散隨意，商法人則剛好相反。二來登記明晰了行為主體責(zé)任承擔(dān)方式從而為社會公眾提供最低交易保障。

（四）持續(xù)經(jīng)營是家庭農(nóng)場的實質(zhì)要件

“營利性營業(yè)行為”是將商主體與民事主體區(qū)分出來的核心標(biāo)準(zhǔn)[16]。所謂的營利性的營業(yè)行為具有以下特征：1.以營利為目的。營利與非營利性相對，即商主體從事的是有償?shù)纳淌滦袨?，以獲取勞動報酬為必要。2.實施一系列可重復(fù)性的商事行為。這能界定商主體與民事主體偶然從事商事活動，如民事合伙、個人偶爾販賣等。3.充分的時間保障。具體包括兩層含義，一是經(jīng)營經(jīng)過的時間較長，足以體現(xiàn)持續(xù)性的特征;二是主體擁有獨立可支配的時間用于活動開展，且主體在時間支配上具有一定的自主性。4.對主體和活動種類的限制。有學(xué)者指出商主體資格確認一大價值在于劃分部分具有特定身份主體的消極范圍，如公務(wù)員就不能從事任何上市活動[17]。另外《德國商法典》中也將所有的科學(xué)、文藝類的活動排除在商事活動以外。

在23例家庭農(nóng)場中，種植型家庭農(nóng)場有9個，占比39.1%;種養(yǎng)復(fù)合型家庭農(nóng)場14個，占比60.9%。家庭農(nóng)場的營商能力“顯化”突出體現(xiàn)在：一他們的經(jīng)營期限長，自成立至2019年的平均經(jīng)營期限在5.65年以上;二農(nóng)業(yè)生產(chǎn)營利是家庭農(nóng)場的主要收入來源，這與《指導(dǎo)意見》以及各省市將其作為認定家庭農(nóng)場的又一認定標(biāo)準(zhǔn)也是相符合的。三家庭農(nóng)場經(jīng)營具有鮮明的計劃性。一方面土地種植方式的計劃性。如重慶涪陵區(qū)洪家大院家庭農(nóng)場的“四季果園”，根據(jù)每種水果適宜生長成熟的水文條件，科學(xué)輪作水果品種達到16余種，實現(xiàn)“四季有果摘，四季有來客”。另一方面，土地流轉(zhuǎn)規(guī)模的計劃性。如重慶巴南區(qū)昌元家庭農(nóng)場，其成功的一大秘訣在于將土地流轉(zhuǎn)規(guī)模與市場價格相掛鉤，并堅持每年一調(diào)，從而有效降低流轉(zhuǎn)成本。此外，這種計劃性還體現(xiàn)在家庭農(nóng)場規(guī)模與家庭成員勞動、管理能相適應(yīng)上，如湖南瀏陽市孔蒲中家庭農(nóng)場探索的“稻田+鱉”綠色循環(huán)種養(yǎng)方式的方式，隨著技術(shù)經(jīng)驗的累計提升，農(nóng)場規(guī)模也由2014年成立時的40畝擴展為2018年的200多畝。

三、家庭農(nóng)場的商主體地位

現(xiàn)行民商法缺少明確的商事主體規(guī)則，常常導(dǎo)致相關(guān)的立法迷失方向[18]。尤其是當(dāng)一個新型商事經(jīng)營主體出現(xiàn)時，這種“用抽象的民事立法技術(shù)盡可能涵蓋商事主體，而具體制度則留待商事特別法解決”的做法，在商事特別法沒有及時作出規(guī)定時，猶如黎明前的迷霧，困惑感將會進一步加劇[19]?，F(xiàn)階段家庭農(nóng)場相比其他三類新型農(nóng)業(yè)經(jīng)營主體，后者與既有民事主體契合度高，能分別迅速找準(zhǔn)主體定位，并體現(xiàn)主體間的根本差異。家庭農(nóng)場的商事人格的確認也應(yīng)以體現(xiàn)其獨特性并最大限度發(fā)揮這一獨特性為主旨?，F(xiàn)下家庭農(nóng)場選擇個體工商戶、個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)、有限責(zé)任公司分別是商個人、商合伙、商法人的具體形式，結(jié)合前文對家庭農(nóng)場法律屬性的分析，宜在此與三類商主體的一般性制度比對，從而找準(zhǔn)促進家庭農(nóng)場的發(fā)展的商主體資格。

（一）商個人

商個人是一個法律擬制的主體概念，它可以表現(xiàn)為一個自然人、一個戶，甚至是自然人投資者設(shè)立的獨資企業(yè)[20]?！睹穹倓t》保留具有本土特色的個體工商戶、家庭承包經(jīng)營戶制度，并納入到自然人章節(jié)而非非法人組織的做法值得肯定[21]。并且《民法總則》也并未限制家庭成為這兩個民事主體。也就是說，家庭也可比照本法第54條成為個體工商戶，具體包括：1.從事工商業(yè)經(jīng)營;2.依據(jù)《個體工商戶登記管理辦法》第12條辦理登記手續(xù)。

但家庭農(nóng)場能否成為商個人仍值得商榷。首先家庭農(nóng)場可視作以家庭為基礎(chǔ)但同時經(jīng)營自有地和流轉(zhuǎn)地的家庭承包經(jīng)營戶，從家庭承包經(jīng)營戶的發(fā)展歷程來看，大致包括兩個階段：

1.“三權(quán)分置”改革前（1978—2014）（2）。統(tǒng)分結(jié)合的家庭承包經(jīng)營制度是通過與每個承包戶與本農(nóng)村集體經(jīng)濟組織之間簽定要式的土地承包經(jīng)營合同取得土地承包經(jīng)營權(quán)，并遵循“增人不增地，減人不減地”的原則?？梢哉f，家庭承包經(jīng)營戶反映了一定時期農(nóng)業(yè)生產(chǎn)關(guān)系，這使得農(nóng)戶家庭整體成為農(nóng)地的生產(chǎn)工具，并且這種土地承包經(jīng)營權(quán)共有權(quán)又能很好地與家庭天然團體相融合。既降低內(nèi)部監(jiān)管成本，又能在應(yīng)對自然災(zāi)害和市場風(fēng)險上相互鼓勵扶持。在這一時期，家庭承包戶無法成為個體工商戶，亦排除在商個人之外。

2.在“三權(quán)分置”改革后（2014年至今）。土地經(jīng)營權(quán)與土地承包經(jīng)營權(quán)的分離使得土地的資產(chǎn)性潛力被逐步釋放，家庭承包戶不僅僅是生產(chǎn)關(guān)系的體現(xiàn)，而是以物權(quán)形式對承包關(guān)系的規(guī)范確認。這為家庭承包戶成為商個人提供可能，即家庭承包經(jīng)營戶可將自行承包的土地在承包期限范圍內(nèi)通過出租、入股等方式流轉(zhuǎn)給本集體經(jīng)濟組織內(nèi)的他人（包括但不限于其他家庭承包經(jīng)營戶、家庭農(nóng)場等），并經(jīng)法律核準(zhǔn)登記后成為個體工商戶。但此時其取得個體工商戶的代價是不再從以農(nóng)業(yè)生產(chǎn)為業(yè)，因而受讓流轉(zhuǎn)土地的家庭農(nóng)場亦不能作為個體工商戶。農(nóng)業(yè)與工商業(yè)的對立性決定了個體工商戶即便能容納家庭組織卻并不能從事農(nóng)業(yè)生產(chǎn)。

其次，家庭農(nóng)場的團體性屬于《個人獨資企業(yè)法》設(shè)立的消極范圍。本法第2條規(guī)定獨資企業(yè)必須由一人投資設(shè)立，且該財產(chǎn)僅能歸個人所有。這都與家庭農(nóng)場的基本屬性相背離。即便是家戶制中家主擁有絕對的地位，也不能用家主制取代家戶制。

（二）商法人

法人的成立以事前法律規(guī)定為必要，又稱為準(zhǔn)則設(shè)立主義[22]?！睹穹倓t》采用的“營利-非營利”的法人劃分方式更加突出商事思維在民商事立法中的地位，為民商事制度的協(xié)調(diào)統(tǒng)一提供便利。依據(jù)本法第76-86條可知，商法人的基本特征包括：1.從事以“取得利潤并分配給股東等出資人為目的”的經(jīng)營活動;2.依法經(jīng)商事登記;3.設(shè)有法人內(nèi)部章程;4.設(shè)有商事賬簿;5.設(shè)有權(quán)力、監(jiān)督和執(zhí)行機構(gòu)內(nèi)部機構(gòu);6.擁有的經(jīng)營場所、名稱、財產(chǎn)或者經(jīng)費。由此可見，商法人一方面在設(shè)立門檻上較商個人更高，專業(yè)性和規(guī)范性要求更加嚴格，特別是商事賬簿以及法人內(nèi)部機構(gòu)都給現(xiàn)階段家庭農(nóng)場的提出了更高的要求;另一方面，商法人同商個人相一致的是其也可以容納家庭團體作為經(jīng)營單位，但與之相異的是，法人責(zé)任的有限性使家庭承包經(jīng)營戶免受無限連帶的責(zé)任風(fēng)險，鞏固了農(nóng)地承包關(guān)系的穩(wěn)定性。這對于鼓勵農(nóng)戶積極探索現(xiàn)代農(nóng)業(yè)集約化生產(chǎn)新路徑具有重大意義。

不僅如此，法人在維護家庭經(jīng)營的核心同時還能吸納更多流轉(zhuǎn)土地。原因在于：一來降低流轉(zhuǎn)土地成本。對比出租和入股兩種常見交易方式，家庭農(nóng)場作為受讓方支付股權(quán)作為對價遠低于支付租金。二來土地經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)關(guān)系更加穩(wěn)定。依據(jù)新《農(nóng)村土地承包法》第41條，經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)期限在5年以上的，鼓勵辦理登記。這說明較長期限地流轉(zhuǎn)土地經(jīng)營權(quán)成為大勢所趨。相比于債權(quán)的相對性和違約低成本性，股權(quán)強制登記使得其免于來自善意第三人權(quán)益糾紛以及出讓人解除、變更以及其他違約行為所帶來的不確定性。有限責(zé)任公司和股份有限公司是商法人的主要代表。學(xué)界通說認為股份有限公司的資合性可能使農(nóng)地成為商業(yè)資本競相逐利的對象，誘發(fā)失地危機，并不適合規(guī)?；l(fā)展的家庭農(nóng)場[13]，這種企業(yè)經(jīng)營模式與家庭農(nóng)場所秉持的家庭經(jīng)營內(nèi)核是相矛盾的。此外，相比有限責(zé)任公司，股份有限公司設(shè)立門檻高，規(guī)模要求大，相應(yīng)的強制性法律條文更多，靈活性和可變通的空間被壓縮。

（三）商合伙

以合伙合同為紐帶的商合伙是基于合伙人的出資而形成的合伙人的聯(lián)合體[23]。根據(jù)《合伙企業(yè)法》第2、14條可知，合伙企業(yè)需要由兩方以上出資設(shè)立，發(fā)起人是自然人的，應(yīng)當(dāng)具備完全民事行為能力。對家庭農(nóng)場而言，相較于商個人和商法人，商合伙有關(guān)于登記的特殊規(guī)定更加符合《指導(dǎo)意見》中家庭農(nóng)場的登記要求。因為登記之于商合伙并非主體生效的必要條件而是充分條件。正如前文述，家庭農(nóng)場的登記只是形式要件，而非實質(zhì)要件。具體來說，《合伙企業(yè)法》第9條規(guī)定“合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)向登記機關(guān)提交登記申請書、合伙協(xié)議書、合伙人身份證明等文件”可知，合伙人出資和書面的合伙協(xié)議是商合伙的構(gòu)成要件，而登記并非商合伙的程序要件。即便商合伙未辦理登記也能根據(jù)民事合伙一般規(guī)定從事相應(yīng)的法律行為。可一旦商合伙成立后，依據(jù)本法第10條，合伙企業(yè)必然需要通過登記取得營業(yè)執(zhí)照，辦理納稅登記等。《指導(dǎo)意見》中家庭農(nóng)場的認定和登記是存在先后順序且獨立的環(huán)節(jié)。從行政行為的性質(zhì)來看，二者截然不同：前者屬于事前的行政確認，后者則是事后的行政認可。將二者分割的科學(xué)性基于各地農(nóng)業(yè)發(fā)展實際千差萬別，難以形成統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)的客觀實際，宜吸納法律地方性知識形成適宜各地發(fā)展標(biāo)準(zhǔn)[24]。與此同時，又實現(xiàn)兼顧統(tǒng)籌全局和貫徹法統(tǒng)一性的目標(biāo)。

另外，要式的合伙協(xié)議同商法人的章程一樣是組織內(nèi)部運行的最高憲章。這有利于使對家庭農(nóng)場的管理活動與家庭中其他活動相區(qū)別。從典型家庭農(nóng)場的案例來看，他們成功的秘訣之一無不是在實踐中逐漸摸索出一套管理方式。方式中的具體內(nèi)容雖不具有很強的可復(fù)制性，可管理方式本身卻具有可復(fù)制性。

但如何處理家庭財產(chǎn)與家庭成員財產(chǎn)之間的關(guān)系成為家庭農(nóng)場作為商合伙的一大阻礙。學(xué)界對于以土地承包經(jīng)營權(quán)為代表的家庭財產(chǎn)是共同共有關(guān)系并在特殊條件能夠分割基本達成共識。但也有學(xué)者指出均分后的家庭成員財產(chǎn)彼此之間仍舊來自家庭財產(chǎn)，這與商合伙資產(chǎn)構(gòu)成的多元性不符[25]。筆者認為這一觀點存在一定的合理性：合伙企業(yè)家庭農(nóng)場發(fā)展絕不是農(nóng)地總量的擴大而是人均耕地面積的擴大，唯有如此才能釋放出更多的勞動力向其他產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移;商合伙資產(chǎn)的多元性在于在不同主體之間相互轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險，倘若合伙人都來自于同一個家庭的同一份財產(chǎn)，其責(zé)任能力無論合并與否都未發(fā)生改變。

四、家庭農(nóng)場商事主體地位之比較分析

結(jié)合家庭農(nóng)場的基本法律屬性和商個人、商法人、商合伙不同規(guī)制下同家庭農(nóng)場這一新經(jīng)濟組織形式發(fā)展中的優(yōu)劣，在家庭農(nóng)場商事主體資格的選擇上，至少要考慮下列因素：

（一）民主決策方式

從家庭經(jīng)營為手段實現(xiàn)保證家庭農(nóng)場經(jīng)營的純粹性來看，商個人優(yōu)于商合伙和商法人。以家庭家庭農(nóng)場產(chǎn)生是對“誰來種地，如何種地”問題的直面回應(yīng)。堅持農(nóng)業(yè)生產(chǎn)是家庭農(nóng)場的本質(zhì)特征之一，特別在23例家庭農(nóng)場案例中，雖然有的家庭農(nóng)場也開發(fā)了農(nóng)家樂、旅游等項目，但始終將其置于附屬地位。這足以說明家庭農(nóng)場發(fā)展過程中尤須謹防農(nóng)業(yè)兼業(yè)現(xiàn)象。商合伙和商法人的制度邏輯起點是企業(yè)經(jīng)營，這使得將家庭財產(chǎn)割裂為部分再擬制為一個整體在所難免，每個家庭成員都有話語權(quán)質(zhì)疑著家主的權(quán)威性，這使得農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營方向變得捉摸不定。從另一方面來看，實踐中家主制的存在也使得一人一票的民主制很大程度上只是有名無實。

（二）經(jīng)營管理模式

從經(jīng)營活動的規(guī)范性要求來看，商法人優(yōu)于商個人和商合伙。實踐中商法人鮮有家庭農(nóng)場選擇除了前文提及的門檻高、規(guī)范嚴格之外，還有一個重要原因是雙重賦稅。因此各地政府多另行采用減免稅費、提供資金扶持等方式加以解決。如在日本為著力培養(yǎng)農(nóng)業(yè)生產(chǎn)者而頒布的《農(nóng)業(yè)經(jīng)營基礎(chǔ)強化促進法》，一切政策福利都是以動態(tài)認證合格的家庭農(nóng)場為依據(jù)，如農(nóng)戶戶籍、家庭勞動力與雇工占比、主要經(jīng)營收入以及財務(wù)收支賬簿等[26]。以遼寧清原滿族自治縣明宇家庭農(nóng)場為例，總經(jīng)營規(guī)模達到340畝，其中自有土地只有10畝，占比不到3%，農(nóng)場建立完善的財務(wù)收支記錄和農(nóng)業(yè)投入品采購、使用記錄實了管理的精準(zhǔn)化和外部股東的有效監(jiān)督。

（三）保有家庭控制權(quán)

從家庭農(nóng)場的規(guī)?；l(fā)展與控制權(quán)保留上，商合伙優(yōu)于商個人、商法人。商合伙中有限合伙為擴大融資規(guī)模的同時隔離控制權(quán)安全風(fēng)險提供有力保障。根據(jù)《合伙企業(yè)法》第64條，有限合伙人包括但不限于以土地經(jīng)營權(quán)合伙，還包括資金、農(nóng)業(yè)技術(shù)等，這說明在融資彈性上，商合伙具有無比的優(yōu)越性，為家庭農(nóng)場發(fā)展提供堅實的物質(zhì)保障。不僅如此，本法第67條對于有限合伙人管理合伙事務(wù)“一般禁止，例外允許”比商法人中“一般允許，例外禁止”來得更加可靠安全。

注釋：

（1）?根據(jù)《指導(dǎo)意見》，家庭農(nóng)場登記遵循自愿原則，可登記為個體工商戶、個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)、有限責(zé)任公司。

（2）?1978年安徽鳳陽小崗村首次出現(xiàn)家庭承包經(jīng)營;2014年中央一號文件（《關(guān)于全面深化農(nóng)村改革加快推進農(nóng)業(yè)現(xiàn)代化的若干意見》）首次明確提出三權(quán)分置改革方案。

參考文獻：

[1]高圣平.土地經(jīng)營權(quán)制度與民法典物權(quán)編編纂——評《民法典物權(quán)編（草案二次審議稿）》[J].現(xiàn)代法學(xué)，2019，41（5）：45-57.

[2]沃爾夫.鄉(xiāng)民社會附錄二[M]//謝林.鄉(xiāng)民經(jīng)濟的本質(zhì)與邏輯.臺北：巨流圖書公司，1983：193.

[3]肖鵬.日本家庭農(nóng)場法律制度研究[J].亞太經(jīng)濟，2014（6）：64-68.

[4]王玉紅，韓佩佩.論我國家庭農(nóng)場立法的完善[J].東方企業(yè)文化，2013（11）：131.

[5]蔡科云.我國家庭農(nóng)場的商事人格與商事信用論——以家戶視角切入[J].湖北大學(xué)學(xué)報（哲學(xué)社會科學(xué)版），2018，45（2）：102-110.

[6]陳永富，孫美美，韓蘇，等.論家庭農(nóng)場與其它農(nóng)業(yè)經(jīng)營主體之間的關(guān)系[J].農(nóng)村經(jīng)濟，2013（10）：33-35.

[7]黃宗智.中國的隱性農(nóng)業(yè)革命[M].北京：法律出版社，2010：34.

[8]賀茜.家庭農(nóng)場商事主體資格的建構(gòu)[J].西北農(nóng)林科技大學(xué)學(xué)報（社會科學(xué)版），2019，19（2）：116-123.

[9]李偉.“家”“戶”之辨與傳統(tǒng)法律表征[J].政法論叢，2015（6）：63-69.

[10]高圣平.土地經(jīng)營權(quán)制度與民法典物權(quán)編編纂——評《民法典物權(quán)編（草案二次審議稿）》[J].現(xiàn)代法學(xué)，2019，41（5）：45-57.

[11]劉陽陽，朱睿妮.承包土地中農(nóng)戶信貸擔(dān)保的法律困境與出路[J].南京航空航天大學(xué)學(xué)報（社會科學(xué)版），2019，21（1）：63-67.

[12]劉靈輝.農(nóng)地自由流轉(zhuǎn)下家庭農(nóng)場土地適度規(guī)?；芯縖J].西北農(nóng)林科技大學(xué)學(xué)報（社會科學(xué)版），2015（2）：153-160.

[13]楊唯希.促進家庭農(nóng)場發(fā)展的法律制度研究[D].濟南：山東大學(xué)，2018.

[14]劉凱湘，趙心澤.論商主體資格之取得要件及其表現(xiàn)形式[J].廣東社會科學(xué)，2014（2）：214-228.

[15]榮振華.家庭農(nóng)場注冊登記中的問題及其治理[J].湖南農(nóng)業(yè)大學(xué)學(xué)報（社會科學(xué)版），2018（2）：73-78.

[16]汪青松.民法總則民商主體界分的制度缺陷與完善思路[J].浙江工商大學(xué)學(xué)報，2019（5）：30-39.

[17]李建偉.對我國商個人立法的分析與反思[J].政法論壇，2009（5）：66-74.

[18]趙旭東.民法典的編纂與商事立法[J].中國法學(xué)，2016（4）：40-54.

[19]王利明.民商合一體例下我國民法典總則的制定[J].法商研究，2015（4）：3-9.

[20]范健，王建文.商法學(xué)（第三版）[M].北京：法律出版社，2012：3.

[21]傅穹.商法營利性思維與民事主體制度[J].南京大學(xué)學(xué)報（哲學(xué)·人文科學(xué)·社會科學(xué)），2017，54（3）：46-51.

[22]梁慧星.民法總論[M].北京：法律出版社，2011：135.

[23]劉凱湘，趙心澤.論商主體資格之取得要件及其表現(xiàn)形式[J].廣東社會科學(xué)，2014（2）：214-228.

[24]克利福德·吉爾茲.地方性知識：事實與法律的比較透視[M].鄧正來，譯.北京：生活.讀書·新知三聯(lián)書店，1994： 73.

[25]蔡科云.我國家庭農(nóng)場的商事人格與商事信用論——以家戶視角切入[J].湖北大學(xué)學(xué)報（哲學(xué)社會科學(xué)版），2018，45（2）：102-110.

[26]趙維清.日本認定農(nóng)業(yè)者制度及其對我國的啟示[J]現(xiàn)代日本經(jīng)濟，2012（2）：65 -72.

[責(zé)任編輯：盧紅學(xué)]