“代購”的法律規(guī)制

喬博娟

作為電子商務(wù)創(chuàng)新發(fā)展的產(chǎn)物，“代購”通常是指買方通過互聯(lián)網(wǎng)媒介委托代購方在異地購買特定商品或服務(wù)，再經(jīng)由快遞物流等方式送達買方的交易方式。根據(jù)貨源地的不同，可以分為國內(nèi)代購和海外代購，實踐中以海外代購為主。代購產(chǎn)業(yè)的形成，一是基于跨國公司定價策略以及關(guān)稅等因素造成的商品差價，二是由于部分商品和服務(wù)種類在境內(nèi)的稀缺性。由于準入門檻低、經(jīng)營成本低、消息更新快等優(yōu)勢，代購在我國已經(jīng)形成了一定的產(chǎn)業(yè)集群和交易規(guī)模。但與此同時，目前代購行業(yè)還在一定范圍內(nèi)存在假冒偽劣、以次充好、違法走私等現(xiàn)象，亟待立法予以規(guī)范。

代購行為的范圍

為了保障電子商務(wù)各方主體的合法權(quán)益，規(guī)范電子商務(wù)行為，維護市場秩序，第十三屆全國人大常委會審議通過《電子商務(wù)法》，自2019年1月1日起施行，該法第2條規(guī)定：“中華人民共和國境內(nèi)的電子商務(wù)活動，適用本法。本法所稱電子商務(wù)，是指通過互聯(lián)網(wǎng)等信息網(wǎng)絡(luò)銷售商品或者提供服務(wù)的經(jīng)營活動?！睋?jù)此，代購行為將納入《電子商務(wù)法》的調(diào)整范圍，包括利用網(wǎng)店、微信和直播等方式從事的商品或服務(wù)經(jīng)營活動。

此外，法律對電子商務(wù)經(jīng)營主體作出了明確規(guī)定，區(qū)分了一般的電子商務(wù)經(jīng)營者和電子商務(wù)第三方平臺?！峨娮由虅?wù)法》第9條規(guī)定：“電子商務(wù)經(jīng)營者，是指通過互聯(lián)網(wǎng)等信息網(wǎng)絡(luò)從事銷售商品或者提供服務(wù)的經(jīng)營活動的自然人、法人和非法人組織，包括電子商務(wù)平臺經(jīng)營者、平臺內(nèi)經(jīng)營者以及通過自建網(wǎng)站、其他網(wǎng)絡(luò)服務(wù)銷售商品或者提供服務(wù)的電子商務(wù)經(jīng)營者。”由此可見，無論是電商平臺還是個人代購都屬于電子商務(wù)經(jīng)營者范疇，必須依法辦理工商登記，履行納稅義務(wù)，取得相關(guān)行政許可。

代購經(jīng)營者的法定義務(wù)

代購經(jīng)營者應(yīng)當依法辦理工商登記。《電子商務(wù)法》第10條規(guī)定：“電子商務(wù)經(jīng)營者應(yīng)當依法辦理市場主體登記。但是，個人銷售自產(chǎn)農(nóng)副產(chǎn)品、家庭手工業(yè)產(chǎn)品，個人利用自己的技能從事依法無須取得許可的便民勞務(wù)活動和零星小額交易活動，以及依照法律、行政法規(guī)不需要進行登記的除外?！北M管在法律起草過程中，對于自然人工商登記問題有不同意見，但經(jīng)過反復(fù)溝通協(xié)調(diào)，各方面均認同工商登記是電子商務(wù)經(jīng)營者的法定義務(wù)。據(jù)此，從事代購行為的個人也應(yīng)當依法辦理工商登記。同時，考慮到我國國情和電子商務(wù)發(fā)展實際，為鼓勵電子商務(wù)發(fā)展、促進就業(yè)，可以對部分符合條件的小規(guī)模經(jīng)營者免予登記。

代購經(jīng)營者應(yīng)當依法履行納稅義務(wù)?！峨娮由虅?wù)法》第11條規(guī)定：“電子商務(wù)經(jīng)營者應(yīng)當依法履行納稅義務(wù)，并依法享受稅收優(yōu)惠。依照前條規(guī)定不需要辦理市場主體登記的電子商務(wù)經(jīng)營者在首次納稅義務(wù)發(fā)生后，應(yīng)當依照稅收征收管理法律、行政法規(guī)的規(guī)定申請辦理稅務(wù)登記，并如實申報納稅?！笨紤]到海外代購多為進境物品零售，根據(jù)現(xiàn)行跨境電子商務(wù)零售進口稅收政策，購買跨境電商進口商品的個人應(yīng)當按照貨物征收關(guān)稅和進口環(huán)節(jié)增值稅、消費稅。此外，為推進更高水平對外開放、滿足國內(nèi)多層次消費需求，我國主動降低關(guān)稅總水平尤其是藥品、日用消費品進口關(guān)稅，并且相應(yīng)下調(diào)進境物品進口稅（俗稱行郵稅）的稅目稅率，將有利于促進跨境電子商務(wù)健康快速發(fā)展。

代購經(jīng)營者應(yīng)當依法取得行政許可。《電子商務(wù)法》第12條規(guī)定：“電子商務(wù)經(jīng)營者從事經(jīng)營活動，依法需要取得相關(guān)行政許可的，應(yīng)當依法取得行政許可?！崩?，我國對食品生產(chǎn)經(jīng)營實行許可制度。從事食品生產(chǎn)、食品銷售、餐飲服務(wù)，應(yīng)當依法取得許可。因此，代購食品需要辦理食品生產(chǎn)經(jīng)營許可證。需要注意的是，根據(jù)《跨境電子商務(wù)零售進口商品清單》，化妝品、嬰幼兒配方奶粉、醫(yī)療器械、特殊食品（包括保健食品、特殊醫(yī)學用途配方食品等）還需要符合首次進口許可證、注冊或備案要求。

代購行為的交易保障與市場監(jiān)管

盡管我國電子商務(wù)市場秩序逐步完善，但代購等電商交易仍然存在諸多問題：第一，假冒偽劣和侵犯知識產(chǎn)權(quán)現(xiàn)象時有發(fā)生，對消費者和正常經(jīng)營的商家造成嚴重侵害。由于代購的貨源渠道不透明，在高額利潤驅(qū)使下，標榜海外直郵的“黑代購”利用偽造購物小票和進口海關(guān)憑證等手段公然制假售假，甚至已經(jīng)形成從產(chǎn)品造假到發(fā)貨洗白再到轉(zhuǎn)包分銷的灰色產(chǎn)業(yè)鏈。第二，“刷單”等通過虛假交易增加信用評級的違規(guī)行為難以根治，電子商務(wù)信用體系受到挑戰(zhàn)，同時導(dǎo)致統(tǒng)計監(jiān)測數(shù)據(jù)不準確，影響對行業(yè)發(fā)展趨勢的判斷。第三，不公平競爭現(xiàn)象依然存在，數(shù)據(jù)競爭、附加不合理交易條件、商業(yè)混淆、網(wǎng)絡(luò)攻擊等新型不公平競爭行為的出現(xiàn)，監(jiān)管部門難以準確界定、舉證和處理。

代購等電子商務(wù)市場秩序規(guī)范難度大，究其原因主要有以下幾點：首先，傳統(tǒng)監(jiān)管方式不適應(yīng)代購新模式。代購本身具有跨區(qū)域、跨行業(yè)的特征，與傳統(tǒng)的屬地化、分行業(yè)管理不相適應(yīng)。線下監(jiān)管體系在網(wǎng)絡(luò)空間水土不服，而且部門間協(xié)同監(jiān)管的力度不夠。其次，違法成本低不足以震懾違法行為。代購的違法違規(guī)行為具有跨區(qū)域、隱匿性強、技術(shù)性強等特點，舉證難、查處難、執(zhí)行難，最終能夠被認定處罰的案件較少。相關(guān)違法行為即使被查處，因罰金等處罰方式較輕，違法者仍有可能卷土重來。再次，電子商務(wù)平臺治理的動力不足。電子商務(wù)平臺在規(guī)范市場秩序方面具有先天優(yōu)勢，但假冒偽劣、不公平競爭、刷單帶來的表面繁榮，可以在短時間內(nèi)提升平臺流量，增強平臺競爭優(yōu)勢，提高對消費者、商家和投資者的吸引力，導(dǎo)致部分平臺維護市場秩序不力。

有鑒于此，《電子商務(wù)法》對電子商務(wù)經(jīng)營的主體責任、交易與服務(wù)安全、數(shù)據(jù)信息保護、消費者權(quán)益保護以及公平競爭、市場秩序等內(nèi)容進行了規(guī)范。一是消費者權(quán)益保護，包括商品或者服務(wù)信息真實，符合保障人身、財產(chǎn)安全的要求，交易規(guī)則和格式條款的制定并規(guī)定設(shè)立消費者權(quán)益保證金，電子商務(wù)第三方平臺有協(xié)助消費者維權(quán)的義務(wù)。二是市場秩序與公平競爭，規(guī)定電子商務(wù)經(jīng)營主體知識產(chǎn)權(quán)保護、平臺責任、不正當競爭行為的禁止、信用評價規(guī)則。三是電子商務(wù)數(shù)據(jù)信息的開發(fā)、利用和保護，強調(diào)電子商務(wù)經(jīng)營者對用戶個人信息應(yīng)采取相應(yīng)保障措施，并對電子商務(wù)數(shù)據(jù)信息的收集利用及其安全保障作出明確要求。四是爭議解決，在適用傳統(tǒng)方式的基礎(chǔ)上，根據(jù)電子商務(wù)發(fā)展特點，積極構(gòu)建在線糾紛解決機制。

總之，電子商務(wù)治理不僅有賴于政府監(jiān)管，而且要充分發(fā)揮行業(yè)自律和社會共治的作用，實現(xiàn)多管齊下、綜合治理。一方面，政府監(jiān)管部門應(yīng)當運用互聯(lián)網(wǎng)思維創(chuàng)新電子商務(wù)監(jiān)管方式，逐步向跨區(qū)域、跨部門和全鏈條監(jiān)管轉(zhuǎn)變，并且集中整治代購領(lǐng)域的假冒侵權(quán)、不公平競爭等問題，構(gòu)建符合電子商務(wù)發(fā)展規(guī)律的監(jiān)管體系。另一方面，電子商務(wù)行業(yè)組織和經(jīng)營主體應(yīng)當加強行業(yè)自律和內(nèi)部管理，提高商家和平臺的守法合規(guī)意識，引導(dǎo)本行業(yè)經(jīng)營者規(guī)范經(jīng)營、公平競爭，推動形成有關(guān)部門、行業(yè)組織、經(jīng)營者、消費者等共同參與的電子商務(wù)市場治理體系。

（摘自2018年11月5日《學習時報》）