《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》預(yù)期違約制度研究

摘 要：伴隨著全球化經(jīng)濟的迅猛發(fā)展，各種糾紛也隨之而來。而國際經(jīng)濟條約就使得國與國之間的經(jīng)濟合作有了制度保障，其中預(yù)期違約制度越來越被重視，本篇論文借助《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》（CISG）為理論基礎(chǔ)，從預(yù)期違約視野中試圖探討出其優(yōu)越性，從而對中國的合同法的修改和完善進行建議。

關(guān)鍵詞：預(yù)期違約;合同法;借鑒作用

一、預(yù)期違約制度的形成與發(fā)展

預(yù)期違約又稱先期違約，它是指合同訂立以后，履行期到來之前，一方表示拒絕履行合同的意圖。其概念最早被提出是源于英國一案：1852年一位工人和另一位工頭達成協(xié)議，約定6月1日去工作，工人為此做了必要的準備和努力，但是在5月11日工頭告知工人取消了該工作，工人在5月22日將工頭告上了法庭要求其賠償在準備期間的各種實際損失。經(jīng)法院審理查明后，法院給出原告在被告明示不履行合同義務(wù)的情況下，可以在履行期限屆滿之日前終止合同并且要求被告賠償損失。而在之后的許多判例中也大多沿襲了這種做法。這種預(yù)期違約的判例也很快的被其他英美法系的國家所承認并運用。

二、CISG公約中關(guān)于預(yù)期違約制度的規(guī)定

本文是以預(yù)期違約制度在CISG公約的框架內(nèi)進行寫作，因此要對公約中預(yù)期違約的條款進行剖析。公約中對于預(yù)期違約這一塊主要表現(xiàn)在第71條的三種情形和第72條的三種情形。從兩個條文的文字中我們不難看出，公約對于預(yù)期違約有分為根本預(yù)期違約和非根本預(yù)期違約的兩種情形。對于非根本預(yù)期違約的情形筆者把它概括成：雙方訂立合同后，在合同履行期屆滿之前或一方開始準備合同義務(wù)之后，一方顯然不會履行大部分合同義務(wù)，需要注意的是這里的大部分義務(wù)“對賣家而言是交單”，對“買家而言是收貨付款”。而根本預(yù)期違約則概括為合同履行期屆滿之前，明顯看出一方將根本違反合同，其中包含明示和默示兩種方式，這時未違約方可宣布合同無效，或責令對方擔保。我們可以看出對于非根本預(yù)期違約無過錯方的權(quán)利是“中止履行”，而在根本預(yù)期違約的情況下無過錯方可直接宣布“合同無效”繼而拒絕履行。

三、預(yù)期違約與不安抗辯權(quán)的區(qū)分

CISG中的預(yù)期違約制度和大陸法系下的不安抗辯究竟有何不同呢，筆者給出以下幾點區(qū)分：

（1）行使主體不同。通過上文對CISG預(yù)期違約制度的結(jié)構(gòu)分析可以看出，在公約的明確條文中，預(yù)期違約的救濟權(quán)是賦予了雙方的并且沒有順序限制。而“不安抗辯制度”則是對合同主體履行義務(wù)的順序有了明確的限制：也就是行使不安抗辯權(quán)的主體必須是合同原規(guī)定中先履行義務(wù)的一方，如果合同規(guī)定同時履行義務(wù)或者后履行義務(wù)的主體發(fā)現(xiàn)對方存在使自己利益可能喪失的風險時，則就變成了我國合同法里所述的同時履行抗辯權(quán)和順序履行抗辯權(quán)了。

（2）救濟方式存在較大差異。公約下的預(yù)期違約制度有兩種上文已經(jīng)寫明：根本預(yù)期違約和非根本預(yù)期違約，針對前者的救濟方式無過錯方可以直接行使解約權(quán)，終止履行合同，當然其也可以等待對方履行約定;針對分根本預(yù)期違約，無過錯方享有的是中止履行合同的權(quán)利并要求對方提供擔保。而不安抗辯權(quán)從平義解釋中就可看出他只能享有要求對方提供擔保，而提供擔保過后必須繼續(xù)履行己方義務(wù)，否則只能是中止合同而并非享有合同的解約權(quán)。

四、公約預(yù)期違約制度于我國的借鑒作用

那么，CISG公約下的預(yù)期違約制度和中國合同法的不安抗辯權(quán)是否可以找到共通之處從而吸收公約的預(yù)期違約制度進而豐富合同法呢？筆者給出以下建議：

（1）合同法中無論是不安抗辯權(quán)還是預(yù)期違約條款都必須注重“主要義務(wù)”或“主要債務(wù)”。在上書中提到，CISG公約預(yù)期違約有根本和非根本之分。而合同法中第108條規(guī)定的構(gòu)成預(yù)期違約的要件是“不履行合同義務(wù)”和第94條第二款當事人可以解除合同的要件是“不履行主要債務(wù)”。通過對比我們發(fā)現(xiàn)。合同法中的預(yù)期違約無論是明示還是默示其實都不是嚴謹重合的，究竟是違反了合同義務(wù)還是主要債務(wù)才構(gòu)成預(yù)期違約呢？答案顯然是主要債務(wù)，這一點便是從公約條文中借鑒而來，并且符合實際操作。

（2）預(yù)期違約制度應(yīng)統(tǒng)一于違約責任?？v觀預(yù)期違約制度在合同法中的體現(xiàn)，其分別在“合同權(quán)利義務(wù)終止”和“違約責任”這兩塊，由于法律設(shè)立的目的之一是是當事人有途徑尋求救濟，而兩處都做規(guī)定的預(yù)期違約制度讓人難以選擇運用。從英美法系的經(jīng)驗來說，首先要做的是將預(yù)期違約制度區(qū)別于實際違約，而后將預(yù)期違約制度單獨設(shè)立在違約責任這一塊。

（3）可以增設(shè)允許預(yù)期違約方撤回或撤銷的法律規(guī)定。這一點其實是從文章起始的預(yù)期違約在美國商法典2-611條中思考得來。筆者說過保護合同最終目的的實現(xiàn)是合同法的首要目的，那么針對預(yù)期違約一方明示毀約的情形，預(yù)期違約一方可以撤回或撤銷該行為，但必須增設(shè)一個時間限制——守約方未決定解除合同。但這項規(guī)定所帶來的有一個風險就是會有合同主體濫用明示毀約，從而使市場經(jīng)濟秩序不穩(wěn)定，所以必須也要有撤回的次數(shù)限制另加保障合同主體利益和保障市場經(jīng)濟秩序。

五、結(jié)語

筆者的論文義CISG公約的預(yù)期違約制度為題，卻不僅僅局限于論證公約預(yù)期違約制度的優(yōu)與劣，而是試圖將中國合同法與此相關(guān)的內(nèi)容統(tǒng)一化，國際化，論文是理論的集成，而理論終歸是要為實踐服務(wù)的，本篇論文也參考了大量的理論文獻和國內(nèi)外法條判例，但略有不足的是筆者參閱的文獻時間上較為久遠，近幾年對此方面研究的文獻很少，有錯漏或不足之處可指出，一定改正。

參考文獻：

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[4]王勤，王寬.不安抗辯權(quán)制度與預(yù)期違約制度之比較研究[J].探索與爭鳴——理論月刊，2005年第11期.

作者簡介：

喬洋（1997～ ），男，漢族，江蘇鹽城人，南京工業(yè)大學民商法學碩士研究生在讀，研究方向：民商法。