銀行境外貸款實踐解析

文/謝浴華 劉韻詩 徐泓 謝遠(yuǎn)威 編輯/韓英彤

2022年3月1日，中國人民銀行會同國家外匯管理局聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)境外貸款業(yè)務(wù)有關(guān)事宜的通知》（銀發(fā)〔2022〕27號，以下簡稱《通知》）正式實施，構(gòu)建起本外幣一體化的境外貸款政策管理框架，為新發(fā)展格局下我國銀行提升國際化經(jīng)營能力、跨境服務(wù)實體經(jīng)濟(jì)提供了統(tǒng)一規(guī)范的政策指引。

《通知》的主要內(nèi)容包括：一是建立本外幣一體化的銀行境外貸款政策框架，將銀行境外人民幣和外匯貸款業(yè)務(wù)納入統(tǒng)一管理，拓展銀行境外人民幣貸款業(yè)務(wù)范圍，便利使用人民幣開展境外貸款業(yè)務(wù)。二是將銀行境外貸款相關(guān)的跨境資金流動納入宏觀審慎管理政策框架。三是明確銀行境外貸款業(yè)務(wù)辦理和相關(guān)跨境資金使用要求，切實做好風(fēng)險防范。其中，《通知》放寬了資金用途范圍，除嚴(yán)格執(zhí)行“三不得”，即不得用于證券投資和償還內(nèi)保外貸項下境外債務(wù)，不得用于虛構(gòu)貿(mào)易背景交易或其他形式的投機(jī)套利性交易，不得通過向境內(nèi)融出資金、股權(quán)投資等方式將資金調(diào)回境內(nèi)使用外，原則上對外貸款可用于境外企業(yè)經(jīng)營范圍內(nèi)的相關(guān)支出。《通知》完善了境內(nèi)銀行作為債權(quán)人的跨境擔(dān)保項下境外貸款余額、期限、資金用途等規(guī)定，將銀行境外貸款業(yè)務(wù)跨境資金流動納入宏觀審慎管理政策框架，有利于我國及時做好跨境資金流動的逆周期管理，提升跨境業(yè)務(wù)風(fēng)險管理水平。

境外貸款模式

無論是企業(yè)“走出去”或是“引進(jìn)來”，首先要破解的是項目融資難題。只要境外投資項目不是按照《企業(yè)境外投資管理辦法》（國家發(fā)展和改革委員會令第11號）規(guī)定的需事前核準(zhǔn)的敏感類事項，且不屬于《關(guān)于進(jìn)一步引導(dǎo)和規(guī)范境外投資方向指導(dǎo)意見的通知》（國辦發(fā)〔2017〕74號）“五限”“五禁”范疇的項目，跨境投融資可以通過境外貸款、跨境擔(dān)保、跨境供應(yīng)鏈融資和跨境資金池等方式實現(xiàn)（見附表）。

境外貸款是現(xiàn)階段跨境投融資的重要方式之一。根據(jù)境內(nèi)外不同的實際貸款主體，境外貸款模式主要分為境內(nèi)銀行直接向境外非金融機(jī)構(gòu)（以下簡稱“企業(yè)”）跨境貸款和境內(nèi)銀行融出資金給境外銀行間接向境外企業(yè)落地貸款兩種模式，即“境內(nèi)銀行—境外企業(yè)”的跨境直貸模式和“境內(nèi)銀行—境外銀行—境外企業(yè)”的跨境融資轉(zhuǎn)貸款模式。實務(wù)中，境內(nèi)銀行還可以與境外銀行進(jìn)行充分探討并協(xié)同創(chuàng)新不同模式的跨境合作，常見情形如下：（1）“跨境直貸”模式。境內(nèi)銀行作為債權(quán)人，直接對境外債務(wù)人放款；（2）跨境融資轉(zhuǎn)貸款模式。境內(nèi)企業(yè)作為保證人，境內(nèi)銀行作為債權(quán)人將資金融出給境外銀行，由境外銀行作為境外債務(wù)人的債權(quán)人放款。境內(nèi)、境外銀行分別承擔(dān)境內(nèi)債權(quán)人與境外債務(wù)人的角色，境外銀行采用轉(zhuǎn)貸款方式對境外企業(yè)放款，由境外銀行承擔(dān)第一還款責(zé)任；或境外銀行僅提供“跨境通道”不承擔(dān)相應(yīng)債務(wù)，主要協(xié)助境內(nèi)銀行債權(quán)人落實客戶盡職調(diào)查、客戶身份資料及交易記錄保存等，由境外企業(yè)承擔(dān)第一還款責(zé)任；（3）類比“內(nèi)保內(nèi)貸”模式。境內(nèi)企業(yè)（通常為集團(tuán)內(nèi)母子公司或股權(quán)關(guān)聯(lián)企業(yè)，以下均指境內(nèi)外關(guān)聯(lián)企業(yè)）作為保證人，境內(nèi)銀行作為債權(quán)人直接對境外債務(wù)人放款；（4）類比“外保內(nèi)貸”模式。境外銀行作為保證人，境內(nèi)銀行作為債權(quán)人直接對境外債務(wù)人放款；（5）類比“外保轉(zhuǎn)貸”模式。境外銀行作為保證人，境內(nèi)銀行作為債權(quán)人將資金融出給境外銀行，由境外銀行向境外債務(wù)人直接或間接放款。境外銀行按照協(xié)議約定承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。

實務(wù)中，對于資金需求比較緊迫、無法在首次提款前完成事前登記備案手續(xù)且在境外市場融資能力較弱的中資企業(yè)，選擇申請境內(nèi)銀行境外貸款業(yè)務(wù)會更為便利。境內(nèi)銀行也會優(yōu)先選擇對境內(nèi)企業(yè)的境外關(guān)聯(lián)企業(yè)開展境外貸款，由境內(nèi)企業(yè)協(xié)助商定貸款協(xié)議及落實擔(dān)保措施。

跨境投融資的主要方式

境外貸款風(fēng)險防范

信用風(fēng)險防范

有別于境內(nèi)貸款，商業(yè)銀行按照現(xiàn)行“三個辦法一個指引”等制度和法規(guī)，對境外貸款按照主體資質(zhì)、經(jīng)營情況、貸款“三查”等方面實施展業(yè)，并借助官方途徑跟蹤企業(yè)存續(xù)期狀態(tài)。境內(nèi)銀行還需要合規(guī)審查債務(wù)人和擔(dān)保人的主體資格和基本情況，且不限于股權(quán)架構(gòu)、經(jīng)營情況、項目存續(xù)期境外企業(yè)訴訟、破產(chǎn)等風(fēng)險事項。

開展境外貸款，境內(nèi)銀行應(yīng)首選的合作模式是，與境外企業(yè)經(jīng)營所在地的海外機(jī)構(gòu)或合作代理行組成跨境銀團(tuán)貸款或委托貸款。在貸前調(diào)查方面，境內(nèi)、境外銀行應(yīng)依托各自優(yōu)勢，分別對境外主體的境內(nèi)集團(tuán)或關(guān)聯(lián)公司、境外主體經(jīng)營情況進(jìn)行展業(yè)；在貸中審核方面，應(yīng)由境外銀行從境外融資的資金用途、還款來源及交易背景等方面進(jìn)行全面、真實合規(guī)性審核；在貸后監(jiān)管方面，應(yīng)明確由境外銀行在整個銀團(tuán)貸款或委托貸款過程中承擔(dān)貸后監(jiān)督的角色，監(jiān)督境外企業(yè)按其申報用途運(yùn)用貸款，切實履行銀行“反洗錢、反恐怖融資、反逃稅”義務(wù)。

在香港、澳門、新加坡等具備境外盡職審查可行性的地區(qū)或國家，境內(nèi)銀行亦可選擇聘請境外律師對境外企業(yè)的主體資質(zhì)、經(jīng)營狀況及貸款行為等完成核查。如在其他地區(qū)的境外企業(yè)，境外盡職調(diào)查額外增加的費(fèi)用成本，將會降低境內(nèi)銀行開展境外貸款的效益性和可行性。

匯兌風(fēng)險防范

匯兌風(fēng)險是跨境融資繞不開的難題。關(guān)于貸款資金、經(jīng)營收入、還款資金、擔(dān)保處置變現(xiàn)（如實質(zhì)違約）等環(huán)節(jié)可能出現(xiàn)的貨幣錯配，銀行需要協(xié)助企業(yè)建立配套的利率與匯率風(fēng)險防范機(jī)制。原則上，境內(nèi)銀行境外貸款還款幣種應(yīng)與貸款幣種保持一致，并遵循“本幣優(yōu)先”。此外，評估境外貸款衍生的利率、匯率風(fēng)險以及貨幣匯兌產(chǎn)生的成本，境外企業(yè)可針對本外幣貸款到期還款期限、金額等配套相應(yīng)的風(fēng)險對沖工具。近期公布的“互換通”，就為境內(nèi)機(jī)構(gòu)服務(wù)境外機(jī)構(gòu)利率避險提供了一條新的路徑。同時，企業(yè)還可以考慮選擇人民幣作為融資貨幣，最大限度地規(guī)避到期還款的匯率風(fēng)險。

合規(guī)風(fēng)險防范

境外貸款涵蓋了金融、銀行、會計、稅務(wù)、法律等諸多行業(yè)，須遵守境內(nèi)外借貸方所在地的金融監(jiān)管、會計準(zhǔn)則、稅收協(xié)定、司法管轄及反洗錢等合規(guī)管理要求，方能確保境外貸款業(yè)務(wù)合規(guī)經(jīng)營。為適應(yīng)不斷變化的全球化跨境經(jīng)營形勢，現(xiàn)階段我國已成功搭建了涉外合規(guī)監(jiān)管體系。境內(nèi)銀行辦理跨境貸款業(yè)務(wù)時，要高度關(guān)注涉外合規(guī)管理的進(jìn)展及相關(guān)要求。如2019年最高人民法院與香港律政司簽署了《關(guān)于內(nèi)地與香港特別行政區(qū)法院相互認(rèn)可和執(zhí)行民商事案件判決的安排》，為解決兩地不同法系在法律制度、訴訟程序、管轄權(quán)等方面存在的“司法沖突”，提供互認(rèn)原則和執(zhí)行規(guī)則。又如，今年7月13日，我國發(fā)布《中華人民共和國財政部與馬來西亞證券監(jiān)督委員會跨境會計審計執(zhí)法合作備忘錄》，開啟了中國與馬來西亞雙邊會計審計執(zhí)法等合作。