我國上市公司獨(dú)立董事角色定位研究

繆熹濤

摘 要 獨(dú)立董事的作用是監(jiān)督上市公司、防范上市公司大股東濫用權(quán)力或損害公眾股東利益、進(jìn)而提高上市公司治理水平，但是我國獨(dú)立董事當(dāng)前存在嚴(yán)重的獨(dú)立性不足的問題，導(dǎo)致投資者的利益得不到保護(hù)，因此建議加強(qiáng)立法，促進(jìn)獨(dú)立董事提名主體多元化、增加獨(dú)立董事在董事會(huì)中的比例、建立獨(dú)立董事和內(nèi)幕知情人信息披露的必要保護(hù)制度。

關(guān)鍵詞 獨(dú)立董事 角色 獨(dú)立性

獨(dú)立董事制度于2001年引入我國，其引入的初衷是監(jiān)督上市公司、防范上市公司大股東濫用權(quán)力或損害公眾股東利益、提高我國上市公司整體的治理水平。2001年中國證監(jiān)會(huì)發(fā)布的《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》對獨(dú)立董事的任職資格、薪酬支付機(jī)制、內(nèi)部權(quán)責(zé)做了細(xì)致的規(guī)定，似乎獨(dú)立董事的獨(dú)立性就自然有了保障。然而，經(jīng)過十幾年的實(shí)踐，時(shí)至今日，獨(dú)立董事在上市公司治理中都沒有發(fā)揮應(yīng)有的作用，淪為了董事會(huì)當(dāng)中的“邊緣董事”。本文首先介紹了獨(dú)立董事的概念、獨(dú)立董事制度的起源和演變及我國獨(dú)立董事相關(guān)制度，然后分析我國獨(dú)立董事制度存在的問題，最后得出結(jié)論并提出政策建議。

一、獨(dú)立董事制度概述

獨(dú)立董事，顧名思義，就是客觀獨(dú)立的第三方董事，與公司、管理層及股東沒有利益關(guān)系，能夠依靠自己的管理經(jīng)驗(yàn)、專業(yè)知識來獨(dú)立決策的董事。根據(jù)《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》的精神，在A股上市公司引入獨(dú)立董事制度是為進(jìn)一步完善上市公司治理結(jié)構(gòu)，促進(jìn)上市公司規(guī)范運(yùn)作。獨(dú)立董事制度起源于20世紀(jì)30年代的美國，1940年《投資公司法》的頒布是其產(chǎn)生的標(biāo)志。在《投資公司法》中指出投資公司的董事會(huì)成員中應(yīng)該有不少于40%的獨(dú)立人士擔(dān)任一些職務(wù)。獨(dú)立董事制度的設(shè)計(jì)目的在于防止控制股東、董事會(huì)及管理層內(nèi)部控制，從而損害其他股東或公司整體利益。

2000年國務(wù)院辦頒布國有大中型企業(yè)建立現(xiàn)代企業(yè)制度基本規(guī)范，規(guī)定獨(dú)立董事可不在公司內(nèi)部任職，也有資料顯示獨(dú)立董事制度于2001年被引入中國上市公司。2001年證監(jiān)會(huì)頒布獨(dú)立董事指導(dǎo)意見，2002年證監(jiān)會(huì)和原國家經(jīng)貿(mào)委聯(lián)合實(shí)施上市公司治理準(zhǔn)則。2006年新修訂的《公司法》正式生效，其第一百二十三條規(guī)定：“上市公司設(shè)立獨(dú)立董事，具體辦法由國務(wù)院規(guī)定?！钡谝淮螐姆蓪用婷鞔_了獨(dú)立董事的法律地位。

當(dāng)前，我國關(guān)于上市公司獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)性文件包括：《公司法》、《上市公司治理準(zhǔn)則》、《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》和《上市公司獨(dú)立董事履職指引》，對獨(dú)立董事的權(quán)利和義務(wù)做了明確的規(guī)定。

二、獨(dú)立董事的要求

無論是紐約證券交易所、香港聯(lián)合交易所還是上交所和深交所，關(guān)于對獨(dú)立董事的獨(dú)立性的規(guī)定都有三層含義。

（一）人格獨(dú)立

人格獨(dú)立要求獨(dú)立董事具有獨(dú)立人格，不受公司大股東或其他非獨(dú)立董事的控制，通過自己的經(jīng)驗(yàn)和知識來判斷董事會(huì)的決策。要使獨(dú)立董事保持人格上的獨(dú)立，則必須使獨(dú)立董事與公司之間的關(guān)系滿足一下幾點(diǎn)要求：首先，要排除親屬關(guān)系，獨(dú)立董事不能是上市公司職員或股東的近親屬；其次，不能是雇傭關(guān)系。獨(dú)立董事不能在公司或股東控制的公司任職；最后，不能有業(yè)務(wù)關(guān)系。獨(dú)立董事不能在給公司提供服務(wù)的中介機(jī)構(gòu)任職。

（二）經(jīng)濟(jì)利益獨(dú)立

這一點(diǎn)要求獨(dú)立董事在做決策的時(shí)候必須以公司整體利益為出發(fā)點(diǎn)，而不是考慮部分股東或管理層的利益，要做到這一點(diǎn)，就必須滿足一下幾點(diǎn)：首先，獨(dú)立董事不能持有公司太多股份，一般為不超過1%。因?yàn)槿绻?dú)立董事持有公司股份，則可能做出有利于自身利益的決策，影響其獨(dú)立性。紐交所對獨(dú)立董事的持股并沒有做特殊要求，這是因?yàn)槊绹纳鲜泄竟蓹?quán)比較分散，基本也不存在獨(dú)立董事大量持有公司股份的情況。其次，獨(dú)立董事與公司或管理層不能存在業(yè)務(wù)關(guān)系。很顯然，如果獨(dú)立董事與公司或管理層之間有業(yè)務(wù)往來，則對這些交易的審查中，無異于獨(dú)立董事自己審查自己，其獨(dú)立性無法得到保障。

（三）權(quán)利獨(dú)立

權(quán)利獨(dú)立是指獨(dú)立董事在公司的決策中擁有不受其他非獨(dú)立董事和管理層控制的權(quán)利，以確保其在公司中的監(jiān)督作用，要實(shí)現(xiàn)這一點(diǎn)，首先人數(shù)上要有一個(gè)最低比例，國際上，美國的上市公司獨(dú)立董事在董事會(huì)中的人數(shù)占比最高。無論是理論還是實(shí)踐來看，人數(shù)比例優(yōu)勢是確保獨(dú)立董事獨(dú)立性的重要條件。其次，獨(dú)立董事還需有其他非獨(dú)立董事不具有的一些特殊職權(quán)，如審查關(guān)聯(lián)交易等。

三、我國獨(dú)立董事存在的問題-獨(dú)立性不足

紐約證券交易所上市公司手冊303A條規(guī)定：上市公司董事會(huì)中獨(dú)立董事必須占多數(shù)席位。這是董事會(huì)人數(shù)上的一項(xiàng)強(qiáng)制要求，同時(shí)，獨(dú)立董事需通過“獨(dú)立測試”，具體標(biāo)準(zhǔn)如下：

1.任何董事都沒有資格當(dāng)“獨(dú)立董事”，除非董事會(huì)確定該董事與上市公司無重大關(guān)系（直接或作為合作伙伴，與公司有關(guān)的機(jī)構(gòu)的股東或高管）。

2.此外，在確定在上市公司董事會(huì)薪酬委員會(huì)上任職的任何董事的獨(dú)立性時(shí)，董事會(huì)必須考慮所有的有關(guān)因素，確定該董事是否與上市公司有關(guān)系，這對于該董事的能力獨(dú)立于管理層及作為薪酬委員會(huì)的成員有著重要影響，包括但不限于：

（1）該董事的薪酬來源，包括上市公司向該董事支付的任何咨詢或其他補(bǔ)償費(fèi)；

（2）該董事是否隸屬于上市公司、上市公司的子公司或上市公司子公司的附屬公司。

當(dāng)以董事的薪酬來源考慮董事在薪酬委員會(huì)上服務(wù)的獨(dú)立性時(shí)，董事會(huì)應(yīng)該考慮董事是否從任何個(gè)人或?qū)嶓w得到薪酬，而這種行為會(huì)不會(huì)影響到他對上市公司高管薪酬做出的獨(dú)立判斷。同樣，當(dāng)考慮董事與公司有關(guān)聯(lián)關(guān)系時(shí)，本公司的子公司，或子公司的子公司，在確定他在薪酬委員會(huì)的服務(wù)上獨(dú)立性，董事會(huì)應(yīng)該考慮關(guān)聯(lián)關(guān)系是否讓董事直接或間接地控制上市公司或公司的高級管理，或者董事與高級管理成員們是否建立直接的關(guān)系，在每一種情況下，要考慮影響到他對上市公司高管薪酬做出的獨(dú)立判斷。在我國，獨(dú)立董事的獨(dú)立性缺乏是公司治理長期以來面臨的一個(gè)難題。

獨(dú)立董事獨(dú)立性不足，體現(xiàn)在哪？一項(xiàng)數(shù)據(jù)就很有說服力：2012年度，深市上市公司在只出現(xiàn)過一次反對和兩個(gè)棄權(quán)的情況！約九成存在通訊表決情況。其中，主板中95.7%的公司（共計(jì)450家）存在通訊表決情況，而中小板公司中87.1%的公司（共計(jì)611家）存在著通訊出席情況。試想，獨(dú)立董事連董事會(huì)都懶得去參加，又怎能給上市公司出謀劃策，又怎能監(jiān)督管理層、大股東，其獨(dú)立性又怎能保證。

如萬向錢潮（000559.SZ）獨(dú)立董事王晶晶當(dāng)時(shí)年僅27歲，堪稱上市公司最年輕的獨(dú)立董事，其任職資格也曾受質(zhì)疑。隆平高科（000998.SZ）發(fā)布公告稱，提名鄒定民、屈茂輝、毛長青為獨(dú)立董事候選人，毛長青是中信證券農(nóng)業(yè)行業(yè)首席分析師。此外，申銀萬國的醫(yī)藥業(yè)分析師羅鶄在片仔癀（600436.SH）擔(dān)任獨(dú)立董事，國泰君安研究所常務(wù)副所長譚曉雨為科力遠(yuǎn)（600478.SH）的獨(dú)立董事[5]。了解了上述情況，那獨(dú)董不獨(dú)這個(gè)問題就好回答了，因?yàn)楠?dú)董從來源就有問題。試想，大股東的代表還能獨(dú)立于大股東？有熟人關(guān)系的高校、官員獨(dú)立董事會(huì)在董事會(huì)上投反對票？了解了這個(gè)現(xiàn)狀，獨(dú)董不獨(dú)的問題就好理解了。

四、結(jié)語

獨(dú)立董事制度的意義在于改進(jìn)公司治理結(jié)構(gòu)、提升公司質(zhì)量、加強(qiáng)公司的專業(yè)化運(yùn)作、提高董事會(huì)決策的科學(xué)性、強(qiáng)化董事會(huì)的制衡機(jī)制、保護(hù)中小投資者的權(quán)益、增加上市公司信息披露的透明度和督促上市公司規(guī)范運(yùn)作。但如果獨(dú)立董事的獨(dú)立性不足，淪為了“邊緣董事”和“花瓶董事”，則上述作用就無從談起，而我國卻恰恰面臨這一問題。本文研究表明，我國獨(dú)立董事存在獨(dú)立性不足的問題，沒有充分起到保護(hù)投資者的作用，對此，本文作者建議：1.改革獨(dú)立董事的提名和選舉程序，降低大股東的提名權(quán)；2.提高獨(dú)立董事在董事會(huì)的比例和權(quán)限，以保證大小各類股東都能在董事會(huì)得到合理均衡代表；3.加強(qiáng)監(jiān)管能夠增強(qiáng)獨(dú)立董事的獨(dú)立性和履職能力。通過加強(qiáng)立法，加大監(jiān)管力度，獨(dú)立董事的履職能力已經(jīng)得到提高，獨(dú)立董事的參與度逐步提升；4.建議在獨(dú)立董事提名程序上進(jìn)行改革，建議由中小股東或上市公司協(xié)會(huì)等獨(dú)立第三方組織來推薦獨(dú)立董事。

參考文獻(xiàn)：

[1] 譚勁松.獨(dú)立董事“獨(dú)立性”研究[J].中國工業(yè)經(jīng)濟(jì)，2003（10）：64-73.

[2] 劉誠，楊繼東，周斯?jié)?社會(huì)關(guān)系、獨(dú)立董事任命與董事會(huì)獨(dú)立性[J].世界經(jīng)濟(jì)，2012（12）：83-101.

[3] 李漢軍，張俊喜.董事會(huì)獨(dú)立性和有效性的動(dòng)態(tài)分析[J].南開經(jīng)濟(jì)研究，2007（6）：61-75.

[4] 張燕芳.上市公司獨(dú)立董事獨(dú)立性研究：問題與對策[D].碩士學(xué)位論文，西南政法大學(xué).2008.

[5] 周小雍.獨(dú)董不“獨(dú)” 何以避嫌？[N].第一財(cái)經(jīng)日報(bào)，2011.