如何理解商標(biāo)法中的通用名稱

摘 要 通常情況下，我們對(duì)通用名稱的理解是“在一定范圍內(nèi)為相關(guān)公眾約定俗成，并普遍使用的某一種類商品的名稱”。盡管如此，對(duì)于商品通用名稱的具體判定標(biāo)準(zhǔn)仍是當(dāng)下相關(guān)學(xué)者爭(zhēng)議的焦點(diǎn)問(wèn)題。隨著經(jīng)濟(jì)快速發(fā)展、全國(guó)各地經(jīng)濟(jì)文化聯(lián)系日益密切，由商品通用名稱問(wèn)題引發(fā)的民事訴訟案件及行政訴訟案件不斷增加，為社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的穩(wěn)定高速運(yùn)行狀態(tài)帶來(lái)了不少隱患。本文以“山東魯錦”案為例，結(jié)合通用名稱的運(yùn)用現(xiàn)狀進(jìn)行分析，進(jìn)而提出一些自己的思考。

關(guān)鍵詞 商標(biāo)法 通用名稱 “山東魯錦”

作者簡(jiǎn)介：房心如，華東交通大學(xué)。

中圖分類號(hào)：D923.4 ???????????????????????????????????????????????????????文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A ???????????? ???????????DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2019.04.144

隨著我國(guó)立法與司法的不斷完善，我國(guó)針對(duì)通用名稱的研究也日益深入。關(guān)于商品通用名稱的概念、屬性、認(rèn)定程序等的討論在學(xué)術(shù)界越來(lái)越深入的展開(kāi)。尤其是通用名稱在司法實(shí)踐中的判定和應(yīng)用，更是一直是理論界和實(shí)踐界討論的重點(diǎn)?！吧綎|魯錦”案是我國(guó)關(guān)于通用名稱問(wèn)題司法實(shí)踐中的一個(gè)典型案例，圍繞這一案件的爭(zhēng)議焦點(diǎn)和司法判定，展開(kāi)有關(guān)通用名稱相關(guān)問(wèn)題的討論與研究，能夠在腦海中建立清晰的理論框架，更好的理解和解決通用名稱實(shí)踐過(guò)程中存在的熱點(diǎn)問(wèn)題。

一、 通用名稱的法定概念和屬性

（一） 通用名稱的概念

盡管通用名稱在《商標(biāo)法》中早有體現(xiàn)，但僅僅是說(shuō)明了通用商標(biāo)在注冊(cè)商標(biāo)中的法定禁止性，對(duì)于通用名稱至今缺少一個(gè)明確的法定概念。這也是在司法實(shí)踐中關(guān)于通用名稱問(wèn)題的處理有很大爭(zhēng)議的原因之一。人們所認(rèn)為的通用名稱一般是指在某一范圍內(nèi)約定俗成，被普遍使用的某一種類商品（服務(wù)）的名稱。這要求通用名稱的指代必須明確、具體，約定俗成，為某個(gè)確定范圍內(nèi)的消費(fèi)者所廣泛接受。同時(shí)，通用名稱的形成是一個(gè)歷史的、動(dòng)態(tài)的過(guò)程，也因此要證明注冊(cè)商標(biāo)是一種通用名稱有很大的難度。

（二） 通用名稱的本質(zhì)屬性

1. 通用性。商品通用名稱的通用性是指其在一定范圍內(nèi)被廣泛承認(rèn)和使用于商品流通過(guò)程中，成為被普遍大眾所接受和認(rèn)可的等價(jià)于某種商品或服務(wù)種類的名稱，規(guī)范化和廣泛性是其具體要求。規(guī)范化強(qiáng)調(diào)的是廣泛承認(rèn)與普遍使用，也即限定范圍內(nèi)的相關(guān)消費(fèi)者對(duì)該稱謂用于指代某類商品或者服務(wù)的認(rèn)可，在實(shí)際商品交易中以該通用名稱作為理解和評(píng)價(jià)別人的行為標(biāo)準(zhǔn)，并以此為依據(jù)維護(hù)自己的合法權(quán)益。對(duì)此要求實(shí)現(xiàn)通用名稱在限定范圍內(nèi)從“知曉”到“使用”進(jìn)而實(shí)現(xiàn)“規(guī)范”的過(guò)程，避免出現(xiàn)違反通用名稱的規(guī)范化，從而出現(xiàn)消費(fèi)者產(chǎn)生誤認(rèn)、錯(cuò)覺(jué)，進(jìn)而導(dǎo)致市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)出現(xiàn)不公平不公正的狀態(tài)。廣泛性主要是突出通用名稱使用的空間范圍和時(shí)間范圍，通用名稱是在某個(gè)地域范圍內(nèi)運(yùn)用的名稱，可能是某個(gè)地區(qū)某個(gè)國(guó)家乃至世界通用，但是這個(gè)范圍一定要予以明確，決不能模棱兩可。

2. 公共性。公共性是通用名稱與其他未注冊(cè)為商標(biāo)的標(biāo)志之間的區(qū)別所在，通用名稱在商品流通中以其更強(qiáng)的公共性特征而發(fā)揮著不可忽視的作用。一方面，對(duì)于經(jīng)營(yíng)者來(lái)說(shuō)通用名稱能夠在最短的時(shí)間內(nèi)簡(jiǎn)潔而準(zhǔn)確的實(shí)現(xiàn)商品信息的傳遞，因此一旦有經(jīng)營(yíng)者鉆法律的“漏洞”通過(guò)商標(biāo)注冊(cè)的方式拿到通用名稱的專用權(quán)，就會(huì)破壞通用名稱的公共性屬性，導(dǎo)致其他經(jīng)營(yíng)者面臨由此帶來(lái)的各種副作用包括需要投入比原有更多的時(shí)間和財(cái)力到解釋商品特征和屬性上等等，進(jìn)而對(duì)整個(gè)市場(chǎng)流通造成不利影響;另一方面，對(duì)于消費(fèi)者來(lái)說(shuō)，通用名稱能夠幫助消費(fèi)者快速的了解商品流通中出現(xiàn)的一些新變化，因?yàn)橥ㄓ妹Q往往體現(xiàn)的是商品的最本質(zhì)的特征，從而減少消費(fèi)者的購(gòu)物成本。通用名稱的公共性有賴于經(jīng)營(yíng)者和消費(fèi)者的共同維護(hù)，又能為經(jīng)營(yíng)者和消費(fèi)者創(chuàng)設(shè)良好的市場(chǎng)環(huán)境，推動(dòng)商品流通。

3. 非顯著性。通用名稱之所以能與商標(biāo)嚴(yán)格區(qū)分開(kāi)來(lái)，在于通用名稱與商標(biāo)完全相反的非顯著性，也就是說(shuō)通用名稱僅能用于將某一類商品或服務(wù)與其他種類相區(qū)分，而對(duì)同一類型的商品或服務(wù)卻起到了“捆綁式”的指代性，因此具有非顯著性。通用名稱顯然是實(shí)現(xiàn)商標(biāo)區(qū)分同類產(chǎn)品或服務(wù)的基礎(chǔ)，因?yàn)樵趨^(qū)分不同種類的基礎(chǔ)上才能對(duì)同一種類的不同商品進(jìn)行區(qū)分。商標(biāo)的顯著性越強(qiáng)，就越能將商品從同一類型中區(qū)分出來(lái)，而通用名稱的非顯著性實(shí)現(xiàn)了對(duì)商品或服務(wù)特征的具體描述和商品屬性的綜合概括，進(jìn)而達(dá)到了完全指代某一類商品或服務(wù)的程度。

二、通用名稱的認(rèn)定現(xiàn)狀

（一）法律中通用名稱的相關(guān)規(guī)定

2013年頒布的《商標(biāo)法》第11條1款“下列標(biāo)志不得作為商標(biāo)注冊(cè)：僅有本商品的通用名稱、圖形、型號(hào)的”以及第59條“注冊(cè)商標(biāo)中含有的本商品的通用名稱、圖形、型號(hào)，……注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)人無(wú)權(quán)禁止他人正當(dāng)使用”，都說(shuō)明了通用名稱作為商標(biāo)的不合法性。在此基礎(chǔ)上，根據(jù)《中華人民共和國(guó)商標(biāo)法》《中華人民共和國(guó)行政訴訟法》等法律規(guī)定，2018年6月最高人民法院發(fā)布《關(guān)于審理商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件若干問(wèn)題的規(guī)定》，對(duì)商品通用名稱的判定標(biāo)準(zhǔn)做出了進(jìn)一步的規(guī)定：“第十條，依據(jù)法律規(guī)定或者國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)屬于商品通用名稱的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為通用名稱。……核準(zhǔn)注冊(cè)時(shí)事實(shí)狀態(tài)發(fā)生變化的，以核準(zhǔn)注冊(cè)時(shí)的事實(shí)狀態(tài)判斷其是否屬于通用名稱。”在2017年1月頒布相關(guān)規(guī)定的基礎(chǔ)上再次對(duì)通用名稱的認(rèn)定加以明確，充分體現(xiàn)了當(dāng)下立法對(duì)通用名稱的重視。

（二） “山東魯錦”案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)

在“山東魯錦實(shí)業(yè)有限公司訴鄄城縣魯錦工藝品有限責(zé)任公司、濟(jì)寧禮之邦家紡有限公司侵害商標(biāo)權(quán)及不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)糾紛案”中，審判結(jié)果已于2015年4月15日正式發(fā)布，但是結(jié)合最新出臺(tái)的規(guī)定，該案例仍有值得討論之處。在本案的兩次審判中，爭(zhēng)議焦點(diǎn)始終是：1.上訴人鄄城魯錦公司、 禮之邦公司的行為是否構(gòu)成對(duì)被上訴人魯錦公司注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的侵犯;2.鄄城魯錦公司在字號(hào)中使用“魯錦”，是否構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)。以該案件為相關(guān)民事訴訟案的代表性案例，深入探討商品通用名稱的判定在生活中的實(shí)際應(yīng)用，對(duì)于解決我國(guó)司法實(shí)踐中的種種難題，對(duì)其進(jìn)行更為深入的梳理和思考具有重要意義。

三、通用名稱認(rèn)定過(guò)程中存在的問(wèn)題

（一）通用名稱本身存在滯后性

通用名稱盡管一直作為一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)而存在，但其本身卻存在嚴(yán)重的滯后性。在“山東魯錦”案中，魯錦公司早在1999年就注冊(cè)了“魯錦”的文字商標(biāo)，在之后的數(shù)十年都一直持有合法使用權(quán)，直至2007年才在“山東魯錦”案的推動(dòng)下將“魯錦”認(rèn)定為山東民間手工棉紡織品的通用名稱，此后各個(gè)企業(yè)才得以真正意義上合法使用“魯錦”這一通用名稱。盡管早在20世紀(jì)80年代“魯錦”就已成為以棉花為主要原料、手工織線、染色、織造的山東地區(qū)民間手工紡織品的通稱，且已在山東地區(qū)紡織行業(yè)領(lǐng)域內(nèi)通用，并被相關(guān)社會(huì)公眾所接受，但是直到2008年才得以真正確認(rèn)，由此可知通用名稱本身的滯后性所帶來(lái)的弊端之大。

（二）現(xiàn)實(shí)中通用名稱與法定標(biāo)準(zhǔn)存在較大出入

一般來(lái)說(shuō)，通用名稱分為法定的通用名稱和約定俗成的通用名稱，而約定俗成的通用名稱又分為自始不具有商標(biāo)特性的通用名稱和商標(biāo)淡化后的通用名稱，不同的通用名稱之間的劃分并不是絕對(duì)的，有時(shí)候可以實(shí)現(xiàn)相互轉(zhuǎn)化。從2005年的《商標(biāo)審查及審理標(biāo)準(zhǔn)》到2010最高法院發(fā)布的司法解釋，再到2013年最高人民法院對(duì)通用名稱的法定標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)一步解釋為應(yīng)參照法律規(guī)定或國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定，針對(duì)通用名稱法定標(biāo)準(zhǔn)的確定一直在修改，但不可否認(rèn)的是至今現(xiàn)實(shí)中的通用名稱仍與法定標(biāo)準(zhǔn)存在較大出入?，F(xiàn)實(shí)生活中約定俗成的標(biāo)準(zhǔn)在市場(chǎng)交易中占主流地位，而其判斷主體為特定范圍內(nèi)的相關(guān)公眾，包括經(jīng)營(yíng)者和消費(fèi)者，兩類主體的價(jià)值觀不同，對(duì)通用名稱的解釋也就千差萬(wàn)別，這就導(dǎo)致了現(xiàn)實(shí)中的通用名稱往往缺少一個(gè)統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，由此引發(fā)的司法案件層出不窮。

（三） 通用名稱與商標(biāo)的界限比較模糊

商標(biāo)是指商品的生產(chǎn)者、經(jīng)營(yíng)者或者服務(wù)的提供者為了表明自己、區(qū)別他人，在自己的商品或者服務(wù)上使用的標(biāo)志，而通用名稱是指在某一范圍內(nèi)約定俗成、被普遍使用的某一種類商品或服務(wù)的名稱。兩者在定義上區(qū)別十分明顯，但是在實(shí)際應(yīng)用中卻往往讓人混淆?！吧綎|魯錦”案中“魯錦”在原告魯錦公司看來(lái)是他們合法注冊(cè)的商標(biāo)，而在被告鄄城魯錦公司和禮之邦公司看來(lái)是可以無(wú)償使用的具備公共性屬性的通用名稱，在進(jìn)行審判時(shí)法院前后兩次判決結(jié)果的巨大差異也證明了通用名稱和商標(biāo)在現(xiàn)實(shí)交易中的難以區(qū)別。兩者的混淆一方面不利于注冊(cè)商標(biāo)公司維護(hù)自己的合法權(quán)益，另一方面又限制了未注冊(cè)商標(biāo)公司平等使用通用名稱的權(quán)利。

四、 如何避免商標(biāo)的通用名稱化

（一） 企業(yè)方面

對(duì)于企業(yè)來(lái)說(shuō)，商標(biāo)與通用名稱的正確區(qū)分具有重大意義。一方面，能夠保護(hù)自己注冊(cè)的商標(biāo)權(quán)不受侵犯，避免出現(xiàn)魯錦公司類似的情況，“有苦說(shuō)不出”;另一方面，針對(duì)其他企業(yè)將通用名稱注冊(cè)為私有商標(biāo)的情況進(jìn)行舉報(bào)，維護(hù)自己合法使用通用名稱的權(quán)利。因此企業(yè)首先要做到把握商標(biāo)的正確使用方法，嚴(yán)格區(qū)分商標(biāo)和通用名稱，其次是積極維權(quán)，堅(jiān)決制止其他企業(yè)的違法行為，最后是可以在常見(jiàn)的工具出版物如辭典中注明自己的商標(biāo)，讓更多的人了解自己的商標(biāo)，從而避免自己合法注冊(cè)的商標(biāo)通用名稱化。

（二）國(guó)家方面

通用名稱存在的最重要意義在于其能以一個(gè)相對(duì)準(zhǔn)確的標(biāo)準(zhǔn)將某一類商品或服務(wù)區(qū)分出來(lái)，為市場(chǎng)交易主體帶來(lái)便利。而現(xiàn)下無(wú)論是法定的通用名稱還是約定俗成的通用名稱都無(wú)法讓理論界和實(shí)務(wù)界形成統(tǒng)一的意見(jiàn)，一直存在著廣泛的爭(zhēng)論。標(biāo)準(zhǔn)的本質(zhì)就在于統(tǒng)一，標(biāo)準(zhǔn)的不確定必定會(huì)導(dǎo)致結(jié)果的千差萬(wàn)別，最終導(dǎo)致通用名稱喪失原有的職能和作用。因此眼下最重要的就是通過(guò)立法對(duì)通用名稱的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行嚴(yán)格限定，完善相關(guān)法律法規(guī)將法定的標(biāo)準(zhǔn)和約定俗成的標(biāo)準(zhǔn)融為一體。以國(guó)家制定的相關(guān)立法作為判定通用名稱的唯一標(biāo)準(zhǔn)，強(qiáng)制性的要求經(jīng)營(yíng)者和消費(fèi)者都嚴(yán)格按照這一標(biāo)準(zhǔn)參與市場(chǎng)交易活動(dòng)，從而為創(chuàng)造良好的市場(chǎng)環(huán)境、實(shí)現(xiàn)市場(chǎng)運(yùn)作良性循環(huán)奠定良好的基礎(chǔ)。

（三）消費(fèi)者方面

對(duì)于消費(fèi)者來(lái)說(shuō)，在市場(chǎng)交易活動(dòng)中最重要的就是自己的消費(fèi)權(quán)利。如果一直難以區(qū)分通用名稱與商標(biāo)，不僅容易在購(gòu)物中買(mǎi)到假冒偽劣產(chǎn)品，對(duì)自己的財(cái)產(chǎn)權(quán)和生命健康權(quán)造成不必要的損害，而且放縱這種行為的后果是市場(chǎng)環(huán)境的污染和進(jìn)一步惡化，最終導(dǎo)致消費(fèi)者的權(quán)益越來(lái)越難以維護(hù)。因此這就要求消費(fèi)者從自身做起，樹(shù)立正確的消費(fèi)觀念，提高認(rèn)知能力，堅(jiān)決抵制市場(chǎng)交易中的不當(dāng)行為，維護(hù)作為消費(fèi)者的正當(dāng)權(quán)益。

五、結(jié)語(yǔ)

探究商標(biāo)法中通用名稱的可行性可從兩個(gè)方面加以解釋：一是國(guó)家對(duì)于商標(biāo)法相關(guān)問(wèn)題的重視。隨著我國(guó)企業(yè)的不斷發(fā)展， 與之相關(guān)的法律制度的完善日益迫切。以通用名稱認(rèn)定為代表的眾多焦點(diǎn)問(wèn)題在各行各業(yè)中都十分突出。國(guó)家對(duì)于商業(yè)發(fā)展的重視近年來(lái)只增不減，探討這類問(wèn)題對(duì)于相關(guān)法律的完善具有重要意義。二是相關(guān)問(wèn)題的突出和消費(fèi)者的迫切需要，以“山東魯錦案”為代表，這類案件每年全國(guó)各地都時(shí)有發(fā)生，即使案件得到順利判決，也經(jīng)常不能使民眾信服，這皆歸因于對(duì)商標(biāo)法中的通用名稱始終沒(méi)有一個(gè)具體明確的標(biāo)準(zhǔn)，至今不少企業(yè)仍在通過(guò)訴訟的途經(jīng)為自己爭(zhēng)取權(quán)益，這大大增加了案件審理的難度，浪費(fèi)了社會(huì)公共資源。通用名稱的判定一旦被賦予法定的的判定標(biāo)準(zhǔn)，將在反映消費(fèi)者認(rèn)知、反向引導(dǎo)消費(fèi)者理解通用名稱方面具有無(wú)比的優(yōu)越性，消費(fèi)者也能在消費(fèi)過(guò)程中更加安心、放心，進(jìn)而刺激社會(huì)整體消費(fèi)的提升，對(duì)于推定社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展具有重要意義。

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