建設(shè)工程“黑白合同”的法律效力及風(fēng)險防范

何家安

摘 要：現(xiàn)如今，在我國建設(shè)工程領(lǐng)域，存在“黑白合同”現(xiàn)象，但是我國相應(yīng)建筑的法律法規(guī)中，對“黑白合同”的效力沒有特別明確的規(guī)定，從而使得建設(shè)工程行業(yè)司法實踐過程中，出現(xiàn)了法律適用具有不確定性的現(xiàn)象?；诖?，本文分析了建設(shè)工程中“黑白合同”在不同情況下的效力認(rèn)定，并提出了防范“黑白合同”的對策，以供參考。

關(guān)鍵詞：建設(shè)工程;黑白合同;法律效力;風(fēng)險防范

《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）第21條規(guī)定：“當(dāng)事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過備案的中標(biāo)合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價款的依據(jù)?！贝隧椧?guī)定是目前對建設(shè)工程“黑白合同”問題的處理中，最直接的審判依據(jù)。但在實踐中，由于情況的不統(tǒng)一性，以及對《解釋》的理解具有差異性，因此對“黑白合同”的效力以及認(rèn)定等問題上存在許多爭議，沒有一致的認(rèn)識。因此，本文便對建設(shè)工程“黑白合同”的法律效力及風(fēng)險防范進(jìn)行了探討。

一、不同情形下“黑白合同”法律效力的認(rèn)定

（一）工程項目經(jīng)過招標(biāo)投標(biāo)的情形

（1）當(dāng)備案合同的內(nèi)容與當(dāng)事人確定的建設(shè)項目投標(biāo)、招標(biāo)文件一致時，當(dāng)事人又另外制定了與備案合同內(nèi)容不一致的合同，這種合同便是“黑合同”，在法律范圍內(nèi)沒有效力。在結(jié)算工程價款時應(yīng)當(dāng)以備案合同為準(zhǔn)。

（2）當(dāng)備案合同的內(nèi)容以及當(dāng)事人另外制定的合同內(nèi)容，與當(dāng)事人達(dá)成一致意見的招標(biāo)、投標(biāo)文件相背離時，那么備案合同與另外制定的合同都屬于“黑合同”。在結(jié)算工程價款時應(yīng)當(dāng)以當(dāng)事人達(dá)成一致意見的招標(biāo)、投標(biāo)文件為準(zhǔn)。

（3）備案合同以及另外制定的合同包含招標(biāo)、投標(biāo)文件中的內(nèi)容，但備案合同以及另外制定的合同超出招標(biāo)、投標(biāo)文件內(nèi)容部分規(guī)定不一致。這種情形一般表現(xiàn)為：建設(shè)工程項目招標(biāo)、投標(biāo)文件內(nèi)容不完善，尤其是合同條款部分含糊不明確。在建設(shè)工程招標(biāo)、投標(biāo)時，中標(biāo)人與招標(biāo)人僅僅在工程價款、工期等內(nèi)容上達(dá)成一致，而沒有在工程款怎樣支付、違約責(zé)任以及解決爭議方法等內(nèi)容上達(dá)成一致。同時，備案合同以及另外制定的合同也沒有在工程款怎樣支付、違約責(zé)任以及解決爭議方法等內(nèi)容上達(dá)成一致。這種情況下，備案合同不能被劃分為“白合同”，另外制定的合同也不能被劃分為“黑合同”，而當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)確定的依據(jù)則應(yīng)是體現(xiàn)當(dāng)事人真實意愿的合同。

（4）在建設(shè)項目招標(biāo)、投標(biāo)過程中因違反法律致使中標(biāo)無效的情況，當(dāng)事人在同一工程項目中所簽署合同都被劃分為“黑合同”，且合同沒有法律效力。這種情況下，處理原則須得按照《合同法》中規(guī)定的進(jìn)行。上文闡述“黑白合同”認(rèn)定與處理的原則和方法，不僅僅可以在必須招標(biāo)的工程項目中使用，而且也可以在自愿招標(biāo)的工程項目中使用?！墩袠?biāo)投標(biāo)法》在我國境內(nèi)的建設(shè)項目的招標(biāo)、投標(biāo)活動都可以適用，因此，不管是必須招標(biāo)的項目還是自愿招標(biāo)的項目，“黑白合同”問題的存在，都是違反《招標(biāo)投標(biāo)法》的公平、公正和誠實信用原則的行為。不僅讓正常的市場秩序受到破壞，而且也讓不特定投標(biāo)人的合法權(quán)益受到損害，從而讓建設(shè)工程項目招標(biāo)、投標(biāo)活動失去了意義。

（二）工程項目沒有經(jīng)招標(biāo)投標(biāo)的情形

《解釋》第21條對“黑白合同”的處理來自《招標(biāo)投標(biāo)法》的規(guī)定，基于此，對于不需要招標(biāo)，也沒有經(jīng)過招投、投標(biāo)程序的建設(shè)工程項目，不完全適用《解釋》第21條的規(guī)定。在備案合同以外，當(dāng)事人如果另外訂立了合同，且合同與備案合同性質(zhì)內(nèi)容不同，并不能就此認(rèn)定另訂的合同沒有效力，而是應(yīng)該以當(dāng)事人的真實意愿訂立的合同為最終合同。這時候，項目合同當(dāng)事人已經(jīng)明確表示僅僅用于備案的合同，便不能成為確定當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的根據(jù)。

二、防范“黑白合同”的對策

（一）從制度設(shè)計上防范“黑白合同”的形成

建筑行業(yè)中“黑白合同”的出現(xiàn)有著多方面的原因，最主要的便是客觀、主觀、制度根源等?；诖?，想要防范建筑行業(yè)中“黑白合同”的產(chǎn)生，首先便要從制度設(shè)計上入手。

（二）打造優(yōu)良的競爭環(huán)境，為各市場主體提供寬松的發(fā)展空間

要打造優(yōu)良的競爭環(huán)境，政府相關(guān)部門應(yīng)該從以下兩方面入手：第一，為了規(guī)范市場秩序，減少或預(yù)防“黑合同”的產(chǎn)生，需要加強(qiáng)市場監(jiān)管力度。由此，政府部門相關(guān)部門首先要在我國現(xiàn)如今建設(shè)工程項目管理方式上作出改變，進(jìn)一步對建筑工程市場相關(guān)當(dāng)事人加強(qiáng)監(jiān)管。第二，運用國家宏觀調(diào)控的權(quán)能，強(qiáng)化對建設(shè)工程市場秩序的維護(hù)和監(jiān)管，從而進(jìn)一步推動市場經(jīng)濟(jì)的可持續(xù)發(fā)展。

（三）建立動態(tài)的合同監(jiān)管制度

建立動態(tài)的合同監(jiān)管制度要從以下兩個方面入手：第一，建設(shè)工程相關(guān)部門必須提供格式文本。格式文本中要標(biāo)注好雙方不可進(jìn)行更改的條例，并且作出約定，一旦條例更改，則視為無效。第二，對建設(shè)工程單位提交的合同，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其性質(zhì)進(jìn)行定期抽查以及核實，從而保證當(dāng)事雙方對合同條例的履行。

（四）完善已有的法律制度

目前，我國建筑行業(yè)中，對“黑白合同”缺少一定的法律規(guī)定，但盡管如此，“黑白合同”依然適用已有的《中華人民共和國民法通則》《中華人民共和國合同法》等其中的相關(guān)法律，為了保障合同主體的合法權(quán)益，可以將目前已有的相關(guān)法律法規(guī)加以完善。除此之外，在司法審判過程中，應(yīng)當(dāng)以司法實踐為依據(jù)，參照《中華人民共和國民法通則》《中華人民共和國合同法》中規(guī)定的相關(guān)原則，對建設(shè)工程“黑白合同”進(jìn)行公正的裁量。

三、結(jié)語

綜上所述，現(xiàn)如今，隨著社會以及建設(shè)工程的發(fā)展，建設(shè)工程行業(yè)內(nèi)“黑白合同”問題越來越突出，使得行業(yè)市場競爭出現(xiàn)了許多問題，而這一現(xiàn)象產(chǎn)生的原因包括競爭失衡、行業(yè)飽和、政府監(jiān)管失靈等等。我國現(xiàn)如今的立法中沒有“黑白合同”的相關(guān)術(shù)語，“黑白合同”本質(zhì)上屬于交易行為，也是對某種社會現(xiàn)象的統(tǒng)稱。合理運用法律法規(guī)，對“黑白合同”的法律效力及處理原則加以明確界定，從而對“黑白合同”法律以外的行為加以防范，這不僅能夠有效穩(wěn)定了建筑市場，而且保證了建筑行業(yè)的交易安全。

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