美國最高法院裁定同性婚姻合憲問題之分析

摘 要 在美國最高法院的司法判例史上，所謂的5：4的判決都面臨著兩難的處境，即片面雙方相持不下而各持充分理由，雙方各持廣泛的政治支撐和民意支持。而這次最高法院在同性婚姻合憲議題的處理上，無論是肯尼迪大法官具有自由傾向且具有說服力的多數(shù)贊同意見，還是首席大法官羅伯茨有著保守傾向且能夠充分說理的29頁反對(duì)意見 ，都各持片面優(yōu)勢(shì)。也就是說，在問題看似解決的背后，實(shí)際上也是一系列問題發(fā)酵的開始。

關(guān)鍵詞 美國 同性戀平權(quán) 政治因素

作者簡(jiǎn)介：王東陽，河北師范大學(xué)碩士研究生，研究方向：法學(xué)理論。

中圖分類號(hào)：D9712 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2019.02.002

一、事件經(jīng)過

2015年6月26日，美國聯(lián)邦最高法院做出判例使得同性婚姻在全美合法 ，即美國在聯(lián)邦以及國家層面上承認(rèn)同性戀平權(quán)。

本次關(guān)于同性戀平權(quán)的司法判例是美國判例史上濃墨重彩的一筆。因?yàn)闊o論是上世紀(jì)有關(guān)種族隔離爭(zhēng)議的布朗案（Brown v.Board of Education，347 U.S.483 ），還是1967年的異族通婚羅文判決（Loving v. Virginia，388 U.S.1）可能都無法與此次判決的影響力相提并論。無需多言，這份由目前世界上最具影響力的超級(jí)大國做出的判例，其真正影響力已然不僅僅局限于LGBT人群或者說極少數(shù)群體中，此次判例或許將改變美國的婚姻制度，甚至說影響到全人類婚姻制度的發(fā)展。

此次同性戀平權(quán)案例兼具美國政府（government）間博弈（checks and balances）的常態(tài)和非常態(tài)之處：常態(tài)之處在于，從美國的政治或者法律的角度審視這次的判例，我們可能會(huì)意識(shí)到同性婚姻并不僅僅是一個(gè)對(duì)于美國憲法第十四條修正案的應(yīng)用或者說對(duì)于平等保護(hù)問題的解決，它同時(shí)還涉及諸多美國博弈的兩級(jí)，即美國博弈中的幾對(duì)常態(tài)：如對(duì)自由和平等的傾向性選擇，左派右派的博弈，民主黨和共和黨的政治籌碼的取得，聯(lián)邦主義和州權(quán)主義之爭(zhēng)，立法和司法關(guān)系等等。而非常態(tài)的疑惑之處在于，該項(xiàng)議題是否值得最高法院行使管轄權(quán)？該項(xiàng)議題是否應(yīng)當(dāng)通過司法方式解決？該項(xiàng)議題是否應(yīng)當(dāng)以最高院司法判例的方式解決？

實(shí)際上，關(guān)于美國最高法院此次作出的同性戀平權(quán)判例起初包括在四個(gè)州分別提起的訴訟案件。2013南部俄亥俄州的Obergefell v.Hodges、中部肯塔基州的Bourke v.Beshear案、北部密歇根州的DeBoer v.Snyder案以及在南部田納西州的Tanco v.Haslam案。聯(lián)邦最高法院認(rèn)為這四個(gè)案件從根本上來說都應(yīng)當(dāng)解決以下兩個(gè)問題：一是憲法第十四修正案是否要求各州許可同性婚姻;二是憲法第十四修正案是否要求各州認(rèn)可在他州所締結(jié)的同性婚姻？

而這次最高法院在同性婚姻合憲議題的處理上，無論是肯尼迪大法官具有自由傾向且具有說服力的多數(shù)贊同意見，還是首席大法官羅伯茨有著保守傾向且能夠充分說理的29頁反對(duì)意見，都各持片面優(yōu)勢(shì)。也就是說，在問題看似解決的背后，實(shí)際上也是一系列問題發(fā)酵的開始。聯(lián)邦大法官們?cè)僖淮卧忈屃藨椃ǖ谑臈l修正案精神 。在左邊，自由派大法官獲得了最后的勝利，他們的理由富有同情心，他們的贊同意見飽含華麗的辭藻，這些無不體現(xiàn)了大法官對(duì)于LGBT群體以及小眾群體的同情和支持。在肯尼迪大法官主筆的多數(shù)贊同意見判決書中，他重申了四項(xiàng)基本的原則以支持自己的判決傾向：一是個(gè)人關(guān)于婚姻的選擇是個(gè)人意思自治的范疇;二是締結(jié)婚姻是一項(xiàng)生而為人的基本權(quán)利;三是結(jié)婚的權(quán)利、組成家庭的權(quán)利和養(yǎng)兒育女的權(quán)利共同構(gòu)成了人在自由范疇意義上的權(quán)利;四是婚姻是美國政治乃至美國憲政體制的基石。在右邊，是反對(duì)派大法官們辯駁的理由：此次同性婚姻平權(quán)案件，已不能如同上世紀(jì)的布朗案（Brown v.Board of Education，347 U.S.483 ）一樣，在絕大數(shù)州都認(rèn)可的情況下，在兩黨派立場(chǎng)一致的情況下，順勢(shì)而為，獲得全體大法官一致通過。首席大法官羅伯茨用了29頁反對(duì)意見以其獨(dú)有的視角從諸多方面對(duì)此議題進(jìn)行了論證。痛斥司法機(jī)構(gòu)“包攬一切”的做法。問題一：什么是婚姻？他認(rèn)為婚姻的本質(zhì)性為：繁衍后代?；橐鲋傅氖歉改冈诮K生穩(wěn)定的環(huán)境中撫養(yǎng)孩子。盡管婚姻的一些方面在逐漸變遷，譬如說自由戀愛漸漸代替包辦式的傳統(tǒng)婚姻或者說政治婚姻。但是婚姻的基本前提“男女結(jié)合”并沒有改變。第二，改變傳統(tǒng)婚姻（男女婚姻）結(jié)構(gòu)的后果是什么？他指出：“當(dāng)民眾的意識(shí)突破了男女婚姻這一根本時(shí)，也就是說只要同性婚姻被合法化，接下來可能會(huì)引發(fā)“多方婚姻” 合法化、“亂倫婚姻”合法化等諸多問題。試想在今后禁止重婚、同性婚姻、亂倫、賣淫或獸交的州法律會(huì)不會(huì)也因此遭受質(zhì)疑？第三，誰決定了婚姻？羅伯茨認(rèn)為，聯(lián)邦最高法院在此次事件中越界扮演了立法者的角色。因?yàn)槁?lián)邦最高院是一個(gè)司法機(jī)關(guān)而不是一個(gè)立法機(jī)關(guān)，司法機(jī)關(guān)的主要職責(zé)是運(yùn)用法律維護(hù)法律的權(quán)威，根據(jù)法律陳述法律是什么，給予當(dāng)事人最公正的裁判而不是以判例的方式大量生產(chǎn)法律。對(duì)于同性婚姻平權(quán)的社會(huì)正確性和政治正確性暫且不問，首先在程序上，幾位大法官從根本上來說就沒有權(quán)力干涉這件事，更無權(quán)對(duì)這件事以判例的方式強(qiáng)迫全國的民眾接受了。總之，首席大法官羅伯茨認(rèn)為：我個(gè)人并不反對(duì)同性戀平權(quán)，我反對(duì)的只是最高法院以判例的方式強(qiáng)行一錘定音，硬性一刀切。這件事情的解決，因當(dāng)由LGBT少數(shù)群體通過人權(quán)組織一個(gè)州一個(gè)州地去奮斗，從而改變州立法，再通過民意代表進(jìn)行國會(huì)立法，這樣每個(gè)州的民眾才會(huì)接受你，全國的民眾才會(huì)認(rèn)可你。

二、原因分析

（一）政治因素

對(duì)于此次判決的贊同者分別是：安東尼·肯尼迪（Antonin Scaliaf）、魯思·金斯伯格（Ruth Bader Ginsburg）、史蒂芬·布雷耶（Stephen Breyer）、索尼婭·索托馬約爾（Sonia Sotomayor）、艾蕾娜·卡根（Elena Kagan），這四位都是鐵桿自由派民主黨大法官。反對(duì)者分別是：首席大法官約翰·羅伯茨（John Roberts）、塞繆爾·阿利托（Samel Alito）、安東寧·斯卡利亞（Antonin Scalia）和克拉倫斯·托馬斯（Clarence Thomas），他們都是保守派大法官。美國大法官通常都有具有鮮明的政黨色彩。民主黨任命的自由派 （liberal）大法官都堅(jiān)決地站在同性戀平權(quán)一方，而由共和黨任命的四位保守派大法官，在面對(duì)同性戀平權(quán)議題時(shí)顯得更加審慎。作為中間派的肯尼迪大法官在此議題上和四位自由派大法官站在了一起。

大法官制度從設(shè)立之初就充滿了政治性意味，具體來說大致體現(xiàn)在選任程序和人數(shù)設(shè)定兩個(gè)方面：

從選任程序上來看，大法官的任職需要經(jīng)過總統(tǒng)的提名和參議院的聽證和通過，這些流程無不反映出大官在選任環(huán)節(jié)的政治性。具體來說，在總統(tǒng)提名環(huán)節(jié)，總統(tǒng)的提名顯得異常具有決定意味，因?yàn)椴煌诳偨y(tǒng)的任職資格條件和參議員的任職條件 ，大法官的任職條件在憲法中沒有明確的規(guī)定。即從理論上來講，任何人只要被總統(tǒng)提名，并得到參議院的多票確認(rèn)就可以成為大法官。既然總統(tǒng)的決定具有著決定意味，總統(tǒng)必然傾向于選擇政治立場(chǎng)相近的人選。建國之初，亞當(dāng)斯總統(tǒng)在卸任之際的一系列“午夜任命”，為的就是能夠延續(xù)當(dāng)時(shí)聯(lián)邦黨 人在政府機(jī)關(guān)的政治影響力。

從人數(shù)設(shè)定上來看，國會(huì)在第一部《司法法》中將最高法院的成員人數(shù)設(shè)定為六人（一位首席大法官、五位聯(lián)席大法官），隨后又五度調(diào)整過法官人數(shù);1807年，調(diào)整為7人;1893年，十人（第十個(gè)席位一直空著）;1866年，再次調(diào)整為七人;1869年，確定為9人，并一直沿用至今。席位數(shù)量的變化，既出自于最高法院對(duì)工作負(fù)擔(dān)的判斷，也與政治有很大關(guān)聯(lián)：國會(huì)在1866年減少了兩個(gè)席位，成功阻止了安德魯·杰克遜總統(tǒng)任命任何一位最高法院大法官;在尤利賽斯·格蘭特總統(tǒng)贏得大選之后又增加到九個(gè)席位，是想給新總統(tǒng)提供兩次任命大法官的機(jī)會(huì)。

對(duì)于此次同性戀平權(quán)的問題，民主黨在同性戀平權(quán)沒有形成全國大多數(shù)共識(shí)的情況下 ，就著急于爭(zhēng)取2016年大選的政治籌碼，為民主黨爭(zhēng)取業(yè)績(jī)。這是一個(gè)危險(xiǎn)的舉措，試想一下：為了得到政治籌碼，利用最高法院制度的政治特點(diǎn)，以判例的方式強(qiáng)行一刀切，而違背判例謙虛抑制的特點(diǎn)，那么我們不禁懷疑在未來的最高法院法官的博弈中，總統(tǒng)會(huì)不會(huì)盡可能地提名具有保守傾向的大法官呢？共和黨的保守派法官會(huì)不會(huì)反攻倒算呢？結(jié)果是此次是民主黨大贏，最高法院連續(xù)通過了支持他的兩個(gè)判例：一個(gè)是同性戀平權(quán)，另一個(gè)就是醫(yī)保補(bǔ)貼合法 。

美國當(dāng)?shù)貢r(shí)間2017年1月31日，時(shí)任美國總統(tǒng)的唐納德·特朗普（Donald Trump）提名尼爾·戈薩奇（Neil Gorsuch）為美國最高法院大法官。2018年7月10日，美國總統(tǒng)唐納德·特朗普選擇保守的聯(lián)邦上訴法院法官布雷特·卡瓦諾（Brett Kavanaugh），作為美國最高法院大法官提名人。這連續(xù)的提名自然使得最高法院大法官有了明顯的政治傾向，參議院批準(zhǔn)了特朗普總統(tǒng)提名的大法官卡瓦諾后，目前最高法院內(nèi)保守派法官以5比4占據(jù)優(yōu)勢(shì)。同年11月，85歲的美國最高法院大法官金斯伯格（Ruth Bader Ginsburg）周三晚上在辦公室跌倒送醫(yī)。醫(yī)院檢查發(fā)現(xiàn)她三根肋骨骨折，需留院治療。金斯伯格于1993年克林頓總統(tǒng)時(shí)期加入最高法院，是目前大法官里最年長(zhǎng)的一位，被視為美國最高法院持自由派立場(chǎng)的大法官之一。那么如果金斯伯格不能繼續(xù)擔(dān)任大法官，特朗普可能會(huì)迅速任命一名保守派取代她，這將使得最高法院進(jìn)一步“向右轉(zhuǎn)”。保守派如果以6比3占據(jù)絕對(duì)多數(shù)，將會(huì)對(duì)墮胎、死刑、投票權(quán)、同性戀權(quán)利、宗教自由、商業(yè)訴訟和總統(tǒng)權(quán)力等議題產(chǎn)生重大影響。

（二）民意綁架

本杰明·卡多佐 說過，“法官并非淡然地佇立在偏遠(yuǎn)苦寒的山巔;那些席卷其他人的偉大浪潮，不會(huì)刻意改道，從法官身邊繞行” 。這句話表達(dá)了他對(duì)于最高法院和民意之間關(guān)系的看法，具體來說，大法官和民眾之間有著怎么樣的關(guān)系呢？

從大法官制度設(shè)計(jì)上來看，很顯然，制度設(shè)計(jì)者明確地想盡可能地讓大法官們擺脫政治或者說民意、輿論的左右。如大法官的選任制度，不是有民主選舉而由總統(tǒng)任命，為的是盡可能地讓大法官們擺脫民意和輿論的綁架。而大法官的終身任職和極其嚴(yán)格受保護(hù)的彈劾制度 顯然為的是讓法官盡可能的擺脫政治風(fēng)波。上述制度設(shè)計(jì)的目的只有一個(gè)：使得大法官真正能夠忠于憲法和法律。

但是在現(xiàn)實(shí)的司法實(shí)踐中，正如本杰明·卡多佐所言，學(xué)者們認(rèn)為最高法院與民意的關(guān)系是難以捉摸的。兩位司法行為實(shí)證研究領(lǐng)域的頂尖學(xué)者李·愛潑斯坦和安德魯·馬丁，合寫過一篇題為“民意影響到最高法院了嗎或許如此（但我們不確定為什么）”的文章。文章梳理了與這一議題相關(guān)的諸多政治學(xué)文獻(xiàn)，其中許多都缺乏說服力，內(nèi)容間也相互矛盾。作者的結(jié)論是，最多只能說最高法院和民意存在關(guān)聯(lián)，但沒有充分的證據(jù)“將這種關(guān)聯(lián)上升為因果關(guān)系”，也就是說，無法證明民意的確影響著最高法院。

但是無論如何，民意都無法永遠(yuǎn)行駛在單行道上。公眾或許會(huì)影響最高法院，至少在某些情況下，最高法院可以影響到公眾。如2007年萊德貝特訴固特異輪胎和橡膠公司案（Ledbetter v. Goo dyear Tire & Rubber Co.， 550 U.S. 618）所示，最高法院的一紙判決可以成為公眾討論的催化劑。而這次事件中的五位民主黨的大法官，在一種層面上或許認(rèn)為自己傾聽了人民的呼聲，在另一層面上或許也是被少數(shù)民眾的呼聲綁架了，其實(shí)美國還有沉默的大多數(shù)，這樣就給法官造成了錯(cuò)覺。在理論層面上，大法官應(yīng)當(dāng)盡可能地回避來自于民眾或者輿論的壓力。因?yàn)閺纳衔乃雒绹蠓ü俚倪x任制度來看，會(huì)發(fā)現(xiàn)制度在設(shè)計(jì)之初就是想要讓大法官盡可能的不受一時(shí)民眾和輿論的呼聲所影響，而真正地忠于法律。

三、評(píng)價(jià)

對(duì)于同性戀平權(quán)的問題，兩派的法官各持片面說辭。但是對(duì)于此次的美國最高法院以判例作為此項(xiàng)問題的解決方式自然引發(fā)了一系列爭(zhēng)議。下面我將從兩個(gè)方面進(jìn)行闡述和分析，以無知之幕為原則，力求最擺脫政治偏見。

（一）合理性

在美國，對(duì)于LGBT平權(quán)問題，自然是處于政治正確的范疇，也是對(duì)美國憲法第十四條自由平等修正案的維護(hù)。在這樣的情況下，同性戀平權(quán)判決的做出當(dāng)然是與時(shí)俱進(jìn)的做法，在這樣一個(gè)多民族多種族的合眾國里，最高法院持贊同意見的法官可謂與時(shí)俱進(jìn)了。此后，白宮發(fā)表了一份聲明。奧巴馬稱贊道：“這是美國的勝利。這一判例證明了美國人民的信念，那就是讓更多的人被平等地對(duì)待的時(shí)候，我們會(huì)更加的自由?！?/p>

（二）非合理性

這次案件的處理本身就具有一些非常態(tài)因素，因此也產(chǎn)生了一系列質(zhì)疑的聲音：

1.管轄權(quán)問題

在管轄權(quán)的問題上，最高法院幾乎能全權(quán)決定自己待審案件表上的案子。也就是說，在全美民眾對(duì)同性婚姻或者仍持巨大異議的情況下，聯(lián)邦最高法院實(shí)際上可選擇獨(dú)善其身，避免一些風(fēng)口浪尖的極端性或者政治性事件。但對(duì)比其往常低之又低批準(zhǔn)受理比例 和謙抑性自我保持的風(fēng)格不同的是，對(duì)于這次的同性婚姻案件的問題，它主動(dòng)涉手，投票決定以司法方式解決同性婚姻合法化這個(gè)重要的議題。這不免會(huì)使我們懷疑這一舉措的真正目的——是不是民主黨為了獲得政治籌碼？用首席大法官約翰·羅伯茨（John Roberts）在反對(duì)意見中的觀點(diǎn)來說，即“我們本身就是一個(gè)司法機(jī)關(guān)，而婚姻法不是聯(lián)邦法，婚姻法是各個(gè)州的州法，那我們?yōu)槭裁匆ニ具@個(gè)法呢？”盡管聯(lián)邦最高法院是被授予了權(quán)力超越聯(lián)邦法去管轄州法，但是從傳統(tǒng)慣例上是說不通的。

2.解決方式

此次爭(zhēng)議的矛頭之一在于同性戀平權(quán)問題是否應(yīng)當(dāng)通過司法方式解決呢 ，還是應(yīng)當(dāng)通過立法方式解決呢？

首先，從各國對(duì)于同性戀平權(quán)議題的解決方式來看，各國對(duì)于同性戀平權(quán)問題都傾向于以立法方式解決。而以司法方式對(duì)同性戀平權(quán)問題一錘定音，在世界范圍內(nèi)都是極其罕見的。譬如說，在大多數(shù)國家里，同性戀平權(quán)問題的解決程序，都是依靠立法機(jī)構(gòu)，如：議會(huì)、參議院、眾議院、國會(huì)，從而逐步以立法的方式實(shí)現(xiàn)“板上釘釘”。具體來說，荷蘭在2000年以參議院立法的方式通過同性戀婚姻合法化草案，允許同性戀者結(jié)婚并領(lǐng)養(yǎng)孩子，這使得荷蘭成為世界上第一個(gè)實(shí)現(xiàn)同性婚姻合法化的國家;芬蘭也在2001年以國會(huì)立法的方式通過了同性戀平權(quán)法案，使得同性戀者可以以伴侶身份結(jié)婚。

其次，對(duì)于同性戀平權(quán)這一議題，本身就屬于以立法方式解決的問題范疇之內(nèi)。通過立法的方式解決同性戀平權(quán)問題，表示了國民的認(rèn)可，因?yàn)榉墒菄竦囊庵尽Ｗ寧讉€(gè)由總統(tǒng)提名的而非由民眾普選的大法官，以司法判例的方式改變?nèi)祟惥S系千年的婚姻制度會(huì)合適嗎？這也就是大法官羅伯茨在反對(duì)意見中指出的：“在一個(gè)民主共和制國家中，問題的最終決定權(quán)應(yīng)當(dāng)屬于民眾，問題的決定權(quán)因當(dāng)屬于民眾通過選舉選出的民意代表，而不是屬于五個(gè)被總統(tǒng)提名根據(jù)法律解決糾紛的律師?！?/p>

再次，以司法的方式解決同性戀平權(quán)問題還有一個(gè)危險(xiǎn)性，就是國會(huì)的立法還有一層制約，首先是兩院都同意，這個(gè)法案才能成立，而總統(tǒng)不簽字，就要打回參議院，兩院再次三分之二多數(shù)通過才能否決總統(tǒng)的否決，這就是所謂的否決之否決，這才是美國立法程序的基本博弈過程。而最高法院的判例“立法”，沒有人有否決權(quán)，只有其自身才可以推翻先例。

同時(shí)，對(duì)于用司法方式判例方式進(jìn)行“立法”應(yīng)當(dāng)是在這樣一種情況下：如裁定異族通婚羅文的判例（Loving v. Virginia，388 U.S.1），當(dāng)時(shí)在美國絕大多數(shù)州，大約30多個(gè)州，都已經(jīng)通過了不同種族可以通婚的法案，只有南部幾個(gè)州（The Deep South）即最保守幾個(gè)州（認(rèn)為同性婚姻犯法），阿拉巴馬州，路易斯安納州，德克薩斯州還在堅(jiān)持的情況下，最高法院才順勢(shì)而為，以司法方式進(jìn)行問題解決。

綜上，同性戀的平權(quán)應(yīng)當(dāng)一個(gè)州一個(gè)州去奮斗，從而得到每個(gè)州民眾的認(rèn)同，從而使得民意代表改變州立法，從而得到大多數(shù)州對(duì)于同性戀平權(quán)的認(rèn)同，然后再通過國會(huì)立法，在全國范圍內(nèi)得以確定。而最高法院判例的意義在于，可能在大多數(shù)州承認(rèn)一項(xiàng)問題或者說決議的時(shí)候，對(duì)于極個(gè)別極少數(shù)州仍然保持頑固堅(jiān)持保守的情況下順勢(shì)而為，順應(yīng)絕大多數(shù)民眾的意志，以判例的方式“立法”，即順勢(shì)而為。而在相反的情況下，硬性一刀切，逆勢(shì)而動(dòng)，難道不是與判例或者說遵循先例原則本身的制度設(shè)計(jì)相違背了嗎？所以，與之前先例不同的是，這可能是一個(gè)危險(xiǎn)先例的開端。

3.司法審查謙抑性

在1803年的馬伯里訴麥迪遜案中（Marbury v. Madison， 5 U.S. 137），最高法院確立了這樣一項(xiàng)權(quán)力：司法審查權(quán)（judicial review）使得最高法院成為了憲法解釋的終極權(quán)威。同時(shí)，美國的開國者們同樣帶去了英國遵循先例的司法文化，這就使得美國最高法院進(jìn)行憲法解釋的同時(shí)，其判例也具有了普遍約束力，即判例被賦予了立法的意味。最高法院的判決，也成為了后世沿襲的終極權(quán)威。從而在后來的美國憲政中，最高法院最重要的責(zé)任是對(duì)于涉及憲法的案件進(jìn)行憲法解釋并做出判例，必要時(shí)可以對(duì)州或者國會(huì)的立法行使司法審查權(quán)（judicial review），從而判定某項(xiàng)法律或行政分支的行政行為是否違憲。這一被稱為司法審查的權(quán)力或者說解釋憲法的傳統(tǒng)使最高法院能夠否決聯(lián)邦或州的法律，與行政分支和立法分支相互制衡。

但是，在之后的美國憲政事件中最高法院都是以能不用就不用的態(tài)度，以及其謙抑的姿態(tài)行使這項(xiàng)權(quán)力的。在1803年的馬伯里訴麥迪遜案（Marbury v. Madison， 5 U.S. 137）之后，最高法院第二次宣布國會(huì)某部立法違憲，已經(jīng)是半個(gè)多世紀(jì)之后了。即使在1857年的德雷德·斯科特訴桑福德案（Dred ?Scott ?v. Sandford， 60 U.S. 393）之后，盡管它先后150多次宣布國會(huì)的立法違憲，多次以判例的方式進(jìn)行“立法”，但是都是以非常謙抑的方式和態(tài)度進(jìn)行的。更不用提以判例的方式解決不應(yīng)當(dāng)用判例方式解決的問題了。

然而，這次的同性戀平權(quán)的審判中，最高法院一反常態(tài)，決定以司法的方式解決同性婚姻合法化這個(gè)重要議題。這是司法的進(jìn)步還是民主暴政的抬頭？我們現(xiàn)在不得而知，只等時(shí)間給予我們答案。但羅伯茨和斯卡利亞大法官對(duì)該議題解決程序的擔(dān)憂并不是空穴來風(fēng)。過去最高法院的行使司法審查權(quán)創(chuàng)造過很多有著進(jìn)步意義的判例，但此次最高法院硬性一刀切的做法對(duì)于美國的憲政體制著實(shí)開啟了一個(gè)危險(xiǎn)的先例，即沒有制約地通過判例“立法”，硬性一刀切，而不考慮真正人民的呼聲。至此，矯正立法的司法機(jī)關(guān)會(huì)不會(huì)淪為政治斗爭(zhēng)的犧牲品？因?yàn)椴皇芗s束的法治也是人治。

注釋：

此處的“反對(duì)意見”如無特別說明，在下文中應(yīng)當(dāng)被理解為法官約翰·羅伯茨（John Roberts）的29頁反對(duì)意見。

此處的“同性戀平權(quán)”如無特別說明，在下文中應(yīng)當(dāng)被狹義理解為此次同性戀婚姻平權(quán)議題。

此處的“合法”如無特別說明，在下文中應(yīng)當(dāng)被理解為合乎憲法。

憲法第十四條的精神是指：象征對(duì)所有人平等和自由的保護(hù)。

即具有民主黨黨派色彩的大法官，他們主張平等，大政府，高稅收，高福利，LGBT平權(quán)。

美國憲法明確規(guī)定擔(dān)任參議員者需要年滿30歲，出任總統(tǒng)者至少年滿35歲并且是“出生于本土的公民”。

聯(lián)邦黨（Federalist Party或Federal Party）是在1792年到1816年期間存在的一個(gè)美國政黨。今天共和黨的前身。

[美]琳達(dá)·格林豪斯著.何帆譯.美國最高法院通識(shí)讀本.譯林出版社.2013年版.第33、34頁.

當(dāng)時(shí)只有十幾個(gè)州同性戀婚姻合法，而不是媒體所宣稱的37個(gè)州。而37個(gè)州是包括了中立州在內(nèi)的。

2015年6月25日美國聯(lián)邦最高法院以6票比3票支持民主黨總統(tǒng)奧巴馬的醫(yī)療改革法案。

本杰明·卡多佐（1870-1938）被譽(yù)為美國歷史上最偉大的四位法官之一。

本杰明·卡多佐《司法過程的性質(zhì)》講座結(jié)尾部分。

聯(lián)邦大法官的彈劾制度非常嚴(yán)格。憲法規(guī)定大法官將因“聯(lián)邦全體文職員”一樣，將因“犯下重罪或品行不端”才能遭到彈劾。

以年為單位進(jìn)行統(tǒng)計(jì)顯示，大法官們批準(zhǔn)受理的案件，只占提交上來案件總數(shù)的1%。

參考文獻(xiàn)：

[1]任東來、陳偉、白雪峰，等著.美國憲政歷程：影響美國的25個(gè)司法大案.中國法制出版社.2005年版.

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[6]Ledbetter v. Goodyear Tire & Rubber Co.， 550 U.S. 618 （2007）.