關(guān)于一人有限責(zé)任公司實際控制人的認(rèn)定問題淺析

王鑫

摘 要：筆者通過從法律規(guī)定和實務(wù)中遇到的問題等方面，對一人有限責(zé)任公司實際控制人的認(rèn)定問題進行簡要的分析，并提出一些對策和建議，僅供參考。

關(guān)鍵詞：一人有限責(zé)任公司 實際控制人 認(rèn)定

在實踐中，一些公司的股東為了規(guī)避監(jiān)管或者逃避法律的處罰，在公司成立之初或公司出現(xiàn)嚴(yán)重資金問題的時候，將股權(quán)轉(zhuǎn)由第三人代為持有，其則成為隱名股東，在幕后實際操控公司。特別是一人有限責(zé)任公司，因注冊資本較少，股權(quán)結(jié)構(gòu)單一，更容易被以這種形式進行控制。一旦公司出現(xiàn)虧損或債務(wù)無法償還，實際控制人便可全身而退，最終不承擔(dān)法律責(zé)任。對社會秩序、企業(yè)信用體系造成惡劣影響，嚴(yán)重?fù)p害了債權(quán)人的利益，不利于社會的和諧和穩(wěn)定。

下面，筆者從法律規(guī)定和實踐經(jīng)驗兩方面淺談一人有限責(zé)任公司實際控制人的認(rèn)定問題。

一、實際控制人相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定

目前的法律法規(guī)關(guān)于實際控制人的規(guī)定如下：

（一）公司法

《公司法》第二百一十七條規(guī)定，“實際控制人是指雖不是公司的股東，但通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人。”

（二）首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法

《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》第十二條規(guī)定，“發(fā)行人最近3年內(nèi)主營業(yè)務(wù)和董事、高級管理人員沒有發(fā)生重大變化，實際控制人沒有發(fā)生變更?！?/p>

（三）首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理辦法

《首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理辦法》第十四條規(guī)定，“發(fā)行人最近兩年內(nèi)主營業(yè)務(wù)和董事、高級管理人員均沒有發(fā)生重大變化，實際控制人沒有發(fā)生變更?！?/p>

（四）公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第1號—招股說明書

《公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第1號—招股說明書》第三十五條規(guī)定，“發(fā)行人應(yīng)披露發(fā)起人、持有發(fā)行人5%以上股份的主要股東及實際控制人的基本情況，主要包括：

（1）發(fā)起人、持有發(fā)行人5%以上股份的主要股東及實際控制人如為法人，應(yīng)披露成立時間、注冊資本、實收資本、注冊地和主要生產(chǎn)經(jīng)營地、股東構(gòu)成、主營業(yè)務(wù)、最近一年及一期的總資產(chǎn)、凈資產(chǎn)、凈利潤，并標(biāo)明有關(guān)財務(wù)數(shù)據(jù)是否經(jīng)過審計及審計機構(gòu)名稱；如為自然人，則應(yīng)披露國籍、是否擁有永久境外居留權(quán)、身份證號碼、住所；

（2）控股股東和實際控制人控制的其他企業(yè)的成立時間、注冊資本、實收資本、注冊地和主要生產(chǎn)經(jīng)營地、主營業(yè)務(wù)、最近一年及一期的總資產(chǎn)、凈資產(chǎn)、凈利潤，并標(biāo)明這些數(shù)據(jù)是否經(jīng)過審計及審計機構(gòu)名稱；

（3）控股股東和實際控制人直接或間接持有發(fā)行人的股份是否存在質(zhì)押或其他有爭議的情況。

實際控制人應(yīng)披露到最終的國有控股主體或自然人為止?！?/p>

二、目前存在的問題刨析

從目前《公司法》以及相關(guān)法律法規(guī)看，關(guān)于實際控制人的規(guī)定僅在《公司法》和關(guān)于上市公司的少量規(guī)定中存在。但筆者并沒有找到關(guān)于一人有限責(zé)任公司實際控制人認(rèn)定的明確規(guī)定。正因為法律的滯后性的特點，在實務(wù)中往往會出現(xiàn)一些問題。

例如在一人有限責(zé)任公司成立之初，實際控制人就安排第三人代持成為名義股東，其則通過代持協(xié)議成為隱名股東，通過擔(dān)任公司執(zhí)行董事或者以協(xié)議的形式在幕后實際控制公司，在公司出現(xiàn)債務(wù)需要清償或者承擔(dān)法律責(zé)任的時候，因?qū)嶋H控制人不是工商登記的股東和法定代表人，所以無法要求其直接承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。而且一人有限責(zé)任公司往往注冊資本較少，一旦出現(xiàn)債務(wù)，注冊資本的數(shù)額很難償還債務(wù)。因此，有可能造成一些人通過上述方式惡意拖欠債務(wù)，甚至進行洗錢，對社會造成較為惡劣的影響。

三、目前法律上的救濟途徑

目前對一人有限責(zé)任公司逃避債務(wù)的救濟規(guī)定僅有公司法第三條“有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任”，第二十條“公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任”，第六十三條“一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己的財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任?！?/p>

但如果實際控制人既不是工商登記的股東又不是法定代表人，那么債權(quán)人無法直接要求實際控制人對公司的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。而公司法第六十三條“一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己的財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任”的規(guī)定，又因為名義股東實際并不參與公司的任何決策和事務(wù)，所以很難證明其和公司的財產(chǎn)發(fā)生混同。債權(quán)人只能寄希望于在訴訟中名義股東向法院提供代持協(xié)議等證據(jù)，來披露隱名股東為實際股東，從而要求實際控制人承擔(dān)連帶責(zé)任，但現(xiàn)實中，有些情況下，名義股東或者無法找到，或者出于種種原因不愿披露實際股東。

四、對一人有限責(zé)任公司實際控制人的認(rèn)定問題的建議

（一）加快立法，完善相關(guān)法律規(guī)定。盡快完善法律法規(guī)對實際控制人認(rèn)定的規(guī)定，特別是一人有限責(zé)任公司關(guān)于此方面的規(guī)定。一是建議將一人有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事或者雖不是股東，但對公司具有控制權(quán)的人也列為公司承擔(dān)連帶責(zé)任的主體。畢竟一人有限責(zé)任公司規(guī)模小，多為家庭式企業(yè)，如果執(zhí)行董事或者對公司具有控制權(quán)的人不能證明公司財產(chǎn)獨立于自己的財產(chǎn)的，應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。

（二）加強風(fēng)險防范，提高交易安全意識。建議在與一人有限責(zé)任公司簽約時，應(yīng)注意查看一人有限責(zé)任公司的注冊資本金額、不良信用及涉訴情況，特別是要弄清公司股東情況和財產(chǎn)情況，必要時要求一人有限責(zé)任公司提供相應(yīng)的擔(dān)保。

參考文獻：

[1] 《中華人民共和國公司法》（2013年修訂）

[2] 《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》證監(jiān)會（2018年6月6日修訂）

[3] 《首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理辦法》 證監(jiān)會（2018年6月6日修 訂）

[4] 《公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第1號—招股說明書》證監(jiān)會（2015年修訂）