旅游合同的法律風(fēng)險(xiǎn)與防控

李超

【摘 要】 旅游合同所涉及的法律風(fēng)險(xiǎn)主要包括主體性風(fēng)險(xiǎn)、履約風(fēng)險(xiǎn)、違約責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)和合同簽訂風(fēng)險(xiǎn)等。確定合同主體的性質(zhì)及主體的真實(shí)性、旅行社信息的真實(shí)性，可有效防范主體性風(fēng)險(xiǎn)；防范履約風(fēng)險(xiǎn)，可通過(guò)考察旅行社的履約能力、旅游服務(wù)內(nèi)容的細(xì)化等；明確且具有威懾力的違約責(zé)任條款，可防范違約責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)；合同簽訂要注意先后次序，手寫(xiě)部分必簽署，多頁(yè)合同旅行社必蓋騎縫章，集體合同要能體現(xiàn)群體意見(jiàn)。

【關(guān)鍵詞】 旅游合同；法律風(fēng)險(xiǎn)；防范

旅游合同是旅游者與旅行社簽訂的，以約定旅行社為旅游者提供旅游服務(wù)為主要內(nèi)容的合同。旅游合同中所涉及的法律風(fēng)險(xiǎn)主要包括主體性風(fēng)險(xiǎn)、履約風(fēng)險(xiǎn)、違約責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)和合同簽訂風(fēng)險(xiǎn)等，本文將針對(duì)以上風(fēng)險(xiǎn)提出防范建議。

一、主體性風(fēng)險(xiǎn)的防范

我國(guó)合同法知名專(zhuān)家吳江水律師認(rèn)為，合同主體是否合格，主要包括以下幾個(gè)問(wèn)題：（1）合同主體資格的有效性；（2）許可、資質(zhì)的合格性問(wèn)題；（3）從業(yè)人員資格的合格性問(wèn)題；（4）合同主體的其他資格問(wèn)題。[1]吳律師是從合同審查實(shí)務(wù)的專(zhuān)業(yè)視角進(jìn)行的分析，他的觀點(diǎn)對(duì)于合同主體風(fēng)險(xiǎn)的防范有較強(qiáng)的借鑒意義。

1、確定合同主體的性質(zhì)

旅行社分為組團(tuán)社和地接社，所謂組團(tuán)社，顧名思義，就是組織旅游團(tuán)隊(duì)的旅行社，對(duì)于旅游者而言是本地旅行社，游客與組團(tuán)社簽訂旅游合同；地接社是在旅游地負(fù)責(zé)接待、服務(wù)的旅行社，對(duì)于旅游者而言是外地旅行社，甚至是外國(guó)旅行社。地接社的服務(wù)發(fā)生違約情形，旅游者可以直接要求組團(tuán)社承擔(dān)責(zé)任，這樣便于降低維權(quán)成本。一旦發(fā)生糾紛，旅游者如果去起訴地接社，顯然是舍近求遠(yuǎn)。簡(jiǎn)單地說(shuō)，旅游者和誰(shuí)簽的合同，發(fā)生糾紛時(shí)就可以起訴誰(shuí)。這里特別需要注意，有的個(gè)別組團(tuán)社和地接社欺騙旅游者和地接社簽合同，在合同中約定地接社所在地為管轄法院，人為設(shè)置維權(quán)障礙，對(duì)于這一點(diǎn)旅游者應(yīng)當(dāng)在訂立合同時(shí)，確認(rèn)簽約主體是組團(tuán)社還是地接社。

2、合同主體的真實(shí)性

旅游者在有簽約意圖之后，應(yīng)當(dāng)確定簽約旅行社的主體真實(shí)性，對(duì)簽約旅行社是否真實(shí)存在，有必要進(jìn)行最基本的調(diào)查?！堵眯猩鐚?shí)施條例細(xì)則》要求旅行社及其分社、服務(wù)網(wǎng)點(diǎn)，應(yīng)當(dāng)將《旅行社業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)許可證》、《旅行社分社備案登記證明》或者《旅行社服務(wù)網(wǎng)點(diǎn)備案登記證明》，與營(yíng)業(yè)執(zhí)照一起，懸掛在經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所的顯要位置。如果旅行社在經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所沒(méi)有懸掛營(yíng)業(yè)執(zhí)照，則旅游者應(yīng)當(dāng)果斷拒絕與其簽訂合同，同時(shí)可向當(dāng)?shù)芈糜沃鞴懿块T(mén)舉報(bào)相關(guān)情況。如果營(yíng)業(yè)執(zhí)照上的旅行社名稱與招徠人員自稱的旅行社名稱有重大差異，并非營(yíng)業(yè)執(zhí)照名稱的任何形式的簡(jiǎn)稱，這表明招徠人員很有可能是冒用該旅行社的名義。

3、旅行社信息的真實(shí)性

旅游者應(yīng)確定合同中旅行社信息，特別是地址信息真實(shí)無(wú)誤，最簡(jiǎn)單的方法就是登門(mén)查驗(yàn)。旅行社的地址也可以從當(dāng)?shù)厥〖?jí)工商行政管理局的網(wǎng)站上查詢到，不要輕易相信招徠人員所稱的旅行社地址信息。

二、履約風(fēng)險(xiǎn)的防范

1、旅行社的履約能力

如果旅游者參加的是出境游，需要確定旅行社是否具有出境游資質(zhì)，不具有相關(guān)資質(zhì)當(dāng)然也就不具備相應(yīng)的履約能力。

而對(duì)于國(guó)內(nèi)游，登門(mén)查驗(yàn)旅行社仍然是百試不爽的基本手段，旅行社的門(mén)面是否整潔，工作人員的服務(wù)態(tài)度和精神面貌，旅行社微信公眾號(hào)或網(wǎng)站上的各種文章是否在近幾月內(nèi)更新過(guò)，基本的辦公設(shè)備電腦、打印機(jī)、傳真機(jī)是否齊全，這些細(xì)節(jié)都能反映出旅行社的履約能力。

2、旅游服務(wù)內(nèi)容的細(xì)化

旅游合同中關(guān)于旅游服務(wù)的具體內(nèi)容約定不夠具體，也是發(fā)生糾紛的一個(gè)重要根源。比如：是否旅行社負(fù)責(zé)安排車(chē)輛接送到車(chē)站、機(jī)場(chǎng)、游客住所；餐飲的標(biāo)準(zhǔn)，包括每日餐數(shù)，每餐的主食種類(lèi)、葷菜素菜數(shù)量、就餐的處所都應(yīng)當(dāng)注明；住宿則應(yīng)當(dāng)明確酒店的星級(jí)標(biāo)準(zhǔn)和地點(diǎn)，這里特別應(yīng)當(dāng)注意的是有些國(guó)家是沒(méi)有星級(jí)標(biāo)準(zhǔn)或沒(méi)有統(tǒng)一星級(jí)標(biāo)準(zhǔn)的，此時(shí)應(yīng)注明住宿的硬件指標(biāo)；哪些旅游景點(diǎn)的哪些門(mén)票被包含在旅游費(fèi)用中；購(gòu)物參觀的時(shí)間、地點(diǎn)和次數(shù)，非購(gòu)物游客的替代性景點(diǎn)如果有，也應(yīng)明確約定。

三、違約責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)的防范

1、有明確的違約責(zé)任條款

有的旅游合同在違約責(zé)任條款里經(jīng)常這樣規(guī)定：“違約者按照法律規(guī)定賠償守約方全部損失”，這種約定看似有，但實(shí)際沒(méi)有任何意義，因?yàn)榧热灰勒辗梢?guī)定處理，還需要來(lái)約定什么？這種約定從實(shí)務(wù)角度來(lái)看，就屬于根本沒(méi)有約定。真正的違約責(zé)任條款必須明確約定違約金的計(jì)算方式，計(jì)算方式必須可公式化描述，而且不應(yīng)過(guò)于復(fù)雜。

2、違約責(zé)任應(yīng)具有威懾力

設(shè)定違約責(zé)任的目的有二：其一，威懾違約行為，保證合同主體依約定履約；其二，賠償守約方因違約責(zé)任而受到的損失。違約責(zé)任條款重在預(yù)防違約，兼顧對(duì)違約損失的救濟(jì)。當(dāng)事人可以任意約定違約責(zé)任的金額，當(dāng)然法院是否會(huì)在未來(lái)的訴訟中實(shí)際支持，也應(yīng)當(dāng)有所考慮。根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)合同法》若干問(wèn)題的解釋?zhuān)ǘ?，第二十九條第二款的規(guī)定：“當(dāng)事人約定的違約金超過(guò)造成損失的百分之三十的，一般可以認(rèn)定為合同法第一百一十四條第二款規(guī)定的“過(guò)分高于造成的損失”?！币话氵`約金的總額不超過(guò)合同總價(jià)款的30%，同時(shí)考慮到對(duì)違約行為的威懾，單次違約的違約金一般以不低于合同總價(jià)款的10%為宜。當(dāng)然根據(jù)旅行社的信用度可適當(dāng)做上下浮動(dòng)。

四、合同簽訂風(fēng)險(xiǎn)的防范

合同簽訂這個(gè)環(huán)節(jié)，是很多人容易忽視的高風(fēng)險(xiǎn)環(huán)節(jié)，旅游者在和旅行社簽訂合同時(shí)，要注意以下幾點(diǎn)：

1、不先與旅行社簽署

有的時(shí)候旅行社的員工為了圖省事或以省事為借口，會(huì)拿出空白合同要求旅游者先簽字、捺手印，旅游者這時(shí)應(yīng)果斷拒絕，如果員工強(qiáng)烈要求旅游者先簽字，那么此時(shí)可以果斷放棄這家旅行社。一旦旅游者在空白合同上簽字、捺手印，便是“人為刀俎我為魚(yú)肉”，旅行社在合同中的待填寫(xiě)部分，可以隨意填寫(xiě)，極易形成糾紛。妥當(dāng)?shù)淖龇☉?yīng)當(dāng)是，在雙方將合同中待填寫(xiě)部分填寫(xiě)完整后，旅游者與旅行社同時(shí)簽署。

2、手寫(xiě)部分必簽署

理想狀態(tài)下，合同中除了末尾的簽署部分，是不應(yīng)當(dāng)有其他手寫(xiě)內(nèi)容的，但在現(xiàn)實(shí)中往往做不到。旅游者和旅行社在合同待填寫(xiě)部分填寫(xiě)完整后，一定要求旅行社在手寫(xiě)部分蓋章，旅游者也要相應(yīng)的簽字、捺手印，防止未來(lái)發(fā)生糾紛后，旅行社不承認(rèn)手寫(xiě)內(nèi)容。

3、合同一頁(yè)以上，旅行社必蓋騎縫章

合同蓋騎縫章就一個(gè)目的：防止造假。騎縫章是為了防止合同當(dāng)事人撤換、變更簽署頁(yè)前的合同內(nèi)容，不得已而形成的“發(fā)明創(chuàng)造”。一般騎縫章指外騎縫章，實(shí)踐中還有內(nèi)騎縫章、四角騎縫章，騎縫章最多對(duì)開(kāi)兩頁(yè)可能會(huì)蓋九個(gè)之多。

4、集體合同的特殊注意事項(xiàng)

旅游者眾多的集體合同一般是以單位形式辦理，或臨時(shí)組團(tuán)形式辦理。如是前者，合同主體應(yīng)為單位，此處應(yīng)使用單位的公章，簽署時(shí)尤需謹(jǐn)慎。如是后者，則應(yīng)有其他旅游者授權(quán)一位旅游者代表全體旅游者簽署合同，第一應(yīng)有授權(quán)委托書(shū)，第二簽署時(shí)應(yīng)確定完整的合同內(nèi)容，旅游者如發(fā)現(xiàn)代表簽署的合同和之前商議好的合同內(nèi)容不一致，應(yīng)立即向其他旅游者指出，并要求旅行社立即給予合法合理的處理，必要時(shí)可以向旅游執(zhí)法部門(mén)舉報(bào)。

五、結(jié)語(yǔ)

總之，其實(shí)旅游者的很多權(quán)利，正是在自身對(duì)于旅游合同細(xì)節(jié)的忽視中被侵害或放棄的。正如德國(guó)著名法學(xué)家耶林在其名作《為了權(quán)利而斗爭(zhēng)》中的主旨：每個(gè)權(quán)利主體都應(yīng)當(dāng)重視自身的權(quán)利，為實(shí)現(xiàn)自身權(quán)利而努力。

【參考文獻(xiàn)】

[1] 吳江水著.完美的合同[m].北京：北京大學(xué)出版社，2010.

[2] 沈德詠主編.最高人民法院關(guān)于合同法司法解釋?zhuān)ǘ├斫馀c適用[m].北京：人民法院出版社，2015.

【作者簡(jiǎn)介】

李 超（1980—）女，河北保定人，碩士研究生，中央司法警官學(xué)院講師，研究方向：刑事訴訟法.