淺析不正當(dāng)關(guān)聯(lián)交易的影響

趙錫勇

（中國(guó)政法大學(xué)，北京 100088）

一、關(guān)聯(lián)交易的概述

1.關(guān)聯(lián)交易的定義。我國(guó)對(duì)關(guān)聯(lián)交易的研究已經(jīng)有很長(zhǎng)一段的歷史，也在這一領(lǐng)域做出了很多成果，關(guān)于關(guān)聯(lián)交易比較典型的一種觀點(diǎn)是從經(jīng)濟(jì)學(xué)的角度對(duì)關(guān)聯(lián)交易做出一個(gè)定義，而不是在法學(xué)的領(lǐng)域?qū)﹃P(guān)聯(lián)交易做一個(gè)界定。①柳經(jīng)緯認(rèn)為：“關(guān)聯(lián)交易是伴隨著公司制企業(yè)的發(fā)展和以公司為聯(lián)結(jié)點(diǎn)的各種利益主體之間的利益關(guān)系而產(chǎn)生的一種較為復(fù)雜的經(jīng)濟(jì)行為。它是現(xiàn)代化企業(yè)資本市場(chǎng)發(fā)展的必然產(chǎn)物?！睆倪@一方面來(lái)說(shuō)，關(guān)聯(lián)交易應(yīng)該是一個(gè)經(jīng)濟(jì)上的概念而不是一個(gè)法律上的概念。但是在現(xiàn)實(shí)立法中，對(duì)關(guān)聯(lián)交易的概念出現(xiàn)在了很多部法律中，例如，我國(guó)現(xiàn)行的稅法、公司法和證券法都給出了明確了定義。部分學(xué)者參考國(guó)內(nèi)外相關(guān)規(guī)定在公司法上下了一個(gè)定義：“關(guān)聯(lián)交易是某一公司與其存在關(guān)聯(lián)關(guān)系的關(guān)聯(lián)人之間進(jìn)行的所有的資產(chǎn)、債務(wù)的轉(zhuǎn)移行為。”“關(guān)聯(lián)交易是關(guān)聯(lián)人之間為了實(shí)現(xiàn)利益的最大化，從企業(yè)效益的角度出發(fā)而從事的關(guān)聯(lián)人內(nèi)部的利益交換行為，其行為的結(jié)果是產(chǎn)生關(guān)聯(lián)人之間的利益互換?！?/p>

2.不正當(dāng)關(guān)聯(lián)交易的特征。通常來(lái)說(shuō)，首先關(guān)聯(lián)交易在形式上就是違法違規(guī)的。交易屬于民事領(lǐng)域，具有私權(quán)的屬性，但是在交易中也要本著公平公正的原則進(jìn)行各項(xiàng)交易。但是，各個(gè)關(guān)聯(lián)方在進(jìn)行交易的時(shí)候經(jīng)常性地違反公平原則進(jìn)行交易，而關(guān)聯(lián)關(guān)系各方之間進(jìn)行的交易并不是必然存在著違反公平這個(gè)原則。關(guān)聯(lián)關(guān)系的不正當(dāng)行使就是對(duì)關(guān)聯(lián)關(guān)系的不正當(dāng)使用。

不正當(dāng)?shù)年P(guān)聯(lián)關(guān)系交易的存在會(huì)損害他人的正當(dāng)權(quán)益。不正當(dāng)?shù)年P(guān)聯(lián)交易本質(zhì)上還是侵犯了他人的合法利益，給他人造成了額外的損失。就交易單純的來(lái)說(shuō)，交易各方都是為了自身的利益與相對(duì)方進(jìn)行公平的交易，正常的關(guān)聯(lián)交易是在沒(méi)有損害第三人利益的情況下從而實(shí)現(xiàn)自己利益的最大化。但是當(dāng)出現(xiàn)不正當(dāng)關(guān)聯(lián)關(guān)系交易的情況存在時(shí)，在使自己的利益達(dá)到最大化的同時(shí)，同時(shí)會(huì)導(dǎo)致第三人的利益受到損害。

不正當(dāng)?shù)年P(guān)聯(lián)交易是需要承擔(dān)法律責(zé)任的，不正當(dāng)?shù)年P(guān)聯(lián)交易一般會(huì)侵犯了第三人的合法權(quán)益，特別是一些中小股東的權(quán)益可能會(huì)嚴(yán)重受損。在一些時(shí)候，不正當(dāng)關(guān)聯(lián)交易需要承擔(dān)法律責(zé)任也是其重要的一方面。

二、不正當(dāng)關(guān)聯(lián)交易的危害性

1.不正當(dāng)?shù)年P(guān)聯(lián)交易會(huì)侵害第三方的合法利益。不正當(dāng)關(guān)聯(lián)交易對(duì)非關(guān)聯(lián)方以外的第三方的利益會(huì)造成嚴(yán)重的損失，特別是一些企業(yè)集團(tuán)、上市公司，都有很多的投資者。但是，一些投資規(guī)模較小的投資者不太可能參與到公司的實(shí)際經(jīng)營(yíng)中來(lái)，而公司的贏利與虧損卻需要全體股東共同來(lái)承擔(dān)。這個(gè)時(shí)候很有可能控股的股東或?qū)嶋H控制人進(jìn)行一些不正當(dāng)?shù)年P(guān)聯(lián)交易，從而對(duì)公司的利益造成侵害，使公司的利益受到損害，進(jìn)而導(dǎo)致中小股東的利益受到嚴(yán)重的損害，還可能對(duì)公司債權(quán)人的利益造成嚴(yán)重的損害。第一，公司的債權(quán)人不可能對(duì)該公司的經(jīng)營(yíng)戰(zhàn)略做出決定；第二，公司的債權(quán)人對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)可能根本就不了解；第三，公司的債權(quán)人可能對(duì)企業(yè)集團(tuán)成員的不正當(dāng)?shù)年P(guān)聯(lián)交易根本就不知情。這就很可能導(dǎo)致公司的利益流失，甚至可能造成公司的嚴(yán)重虧損，從而嚴(yán)重影響廣大股東和債權(quán)人的利益，嚴(yán)重者會(huì)出現(xiàn)不能夠償還債權(quán)人款項(xiàng)的情況。

2.不正當(dāng)?shù)年P(guān)聯(lián)交易會(huì)侵害被控制公司的權(quán)益。有的學(xué)者對(duì)不正當(dāng)?shù)年P(guān)聯(lián)交易有個(gè)認(rèn)知是：“控股股東或?qū)嶋H控制人進(jìn)行不正當(dāng)關(guān)聯(lián)交易的常用手段就是對(duì)被控制公司進(jìn)行掏空或者支持，無(wú)論是前者還是后者的行為都是機(jī)會(huì)主義的。”其中的掏空是指公司的控股股東或者實(shí)際控制人通過(guò)資產(chǎn)的置換，或者是通過(guò)一些違法的擔(dān)保，又或者是通過(guò)其他的一些利益輸送等一系列的不正當(dāng)?shù)年P(guān)聯(lián)交易將公司的優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)輸送出來(lái)，進(jìn)而使自己獲得大量的不正當(dāng)?shù)慕?jīng)濟(jì)利益，從而損害了其他眾多不具有公司決策權(quán)的小股東的利益。其中的支持就是指公司的控股股東或者是實(shí)際控制人因公司的一些營(yíng)業(yè)收入、利潤(rùn)、流動(dòng)資產(chǎn)、固定資產(chǎn)不達(dá)標(biāo)而不能夠滿足公司上市的要求，或者是其他的一些目標(biāo)的情況下，通過(guò)不正當(dāng)?shù)年P(guān)聯(lián)交易向公司輸送資金或者是進(jìn)行公司的優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)進(jìn)行置換，甚至進(jìn)行一些虛假的交易，使公司的一些指標(biāo)看起來(lái)虛高，給人造成一種公司運(yùn)作良好的假象，從而損害公司中小股東和債權(quán)人的利益。

3.不正當(dāng)?shù)年P(guān)聯(lián)交易給資本市場(chǎng)帶來(lái)了巨大的風(fēng)險(xiǎn)。不正當(dāng)?shù)年P(guān)聯(lián)交易對(duì)資本市場(chǎng)的影響是非常大的。如果一個(gè)國(guó)家的關(guān)聯(lián)交易盛行而得不到有效的制止的話，對(duì)一個(gè)國(guó)家經(jīng)濟(jì)的影響是很致命的，這甚至關(guān)系到國(guó)家的經(jīng)濟(jì)命脈。目前來(lái)看，除了一些及個(gè)別的情況，現(xiàn)在集團(tuán)企業(yè)一般都是股份制上市公司了。廣大的人民群眾可以通過(guò)證券交易市場(chǎng)對(duì)公司的股票進(jìn)行持有或者是買(mǎi)賣(mài)。這樣的話，如果公眾公司發(fā)生不正當(dāng)?shù)年P(guān)聯(lián)交易的行為，就會(huì)直接對(duì)這些底層的公眾投資者的利益造成嚴(yán)重的損害。

三、導(dǎo)致不正當(dāng)關(guān)聯(lián)交易產(chǎn)生的原因

1.我國(guó)上市公司的內(nèi)部監(jiān)管體制還不夠完善。在我國(guó)的一些上市，公司甚至出現(xiàn)一個(gè)股東是公司的實(shí)際控制人的情況，或者是能夠?qū)緵Q策的實(shí)施帶來(lái)重大影響。另外，公司的一些實(shí)際管理人員就是上市公司的實(shí)際控制人，或者很多購(gòu)買(mǎi)公司股票的中小股東對(duì)自己所購(gòu)買(mǎi)股票的公司不管不問(wèn)，因此導(dǎo)致公司的一些經(jīng)營(yíng)權(quán)和決策權(quán)被控股股東隨意玩弄的情況。

2.由于投資者自身處理不當(dāng)造成的后果。目前，我國(guó)的中小股東投資的特點(diǎn)主要有兩個(gè)方面的特點(diǎn)：第一，我國(guó)社會(huì)上的中小投資者相關(guān)的投資知識(shí)相當(dāng)?shù)膮T乏，對(duì)風(fēng)險(xiǎn)的防范相當(dāng)?shù)谋∪?，?duì)自身利益的保護(hù)意識(shí)相當(dāng)?shù)膮T乏，導(dǎo)致中小股東很容易成為公司實(shí)際控制人和其他主要人員侵犯的對(duì)象。第二，目前我國(guó)的中小投資者在很多情況下都有一種投機(jī)的心理，比較容易跟風(fēng)盲目地投資一些企業(yè)。實(shí)際上，這些中小投資者對(duì)這些企業(yè)并沒(méi)有進(jìn)行充分的了解，就對(duì)其進(jìn)行投資。然而，一些大股東通過(guò)內(nèi)幕交易的方式來(lái)影響股價(jià)，從而榨取中小股東的利益。

3.中小股東對(duì)信息的獲取不充分。由于公司的決策權(quán)往往掌握在公司的控股股東和實(shí)際控制人的手里，這些人就會(huì)根據(jù)自己的需要，將對(duì)自己有利的信息對(duì)外進(jìn)行披露，對(duì)自己不利的信息就進(jìn)行規(guī)避，甚至虛假披露某些企業(yè)的交易信息，這樣給公司非核心人員的中小股東所看到的信息很可能是經(jīng)過(guò)美化的一些財(cái)務(wù)信息。中小股東對(duì)公司的監(jiān)管是非常薄弱的，這樣的情況下就給公司進(jìn)行不正當(dāng)?shù)年P(guān)聯(lián)交易提供了機(jī)會(huì)。

四、完善我國(guó)關(guān)聯(lián)交易的監(jiān)管體系

1.建立和完善控股股東和實(shí)際控制人誠(chéng)實(shí)信用體系。如果有足夠完善的控股股東和實(shí)際控制人信用監(jiān)督體系，來(lái)防止控股股東和實(shí)際控制人對(duì)權(quán)力的濫用，就可以防止公司的實(shí)際控制人和控股股東進(jìn)行不正當(dāng)?shù)年P(guān)聯(lián)交易，進(jìn)而避免其做出對(duì)中小股東合法權(quán)益進(jìn)行侵害的行為。我國(guó)在立法方面應(yīng)該對(duì)公司控股股東和實(shí)際控制人的誠(chéng)實(shí)守信的義務(wù)納入法律的監(jiān)管體系，控股股東或者是實(shí)際控制人做出一些不誠(chéng)實(shí)的行為，對(duì)中小股東的利益造成損害時(shí)，應(yīng)該受到法律的制裁，并且對(duì)相關(guān)當(dāng)事人進(jìn)行賠償。

2.建立和完善中小股東參與體系。要讓盡可能多的中小股東參與到公司的管理中來(lái)?，F(xiàn)在企業(yè)集團(tuán)擁有大量的中小股東，并且相當(dāng)?shù)姆稚ⅲ看伍_(kāi)股東大會(huì)把大家從全國(guó)各地召集起來(lái)這樣的可行性是非常小的，這樣的情況下我們應(yīng)該建立完善的投票委托機(jī)制，從而表達(dá)出每一個(gè)股東的意愿，使股東的權(quán)利能夠得到切實(shí)的保障。建立完善的委托投票機(jī)制應(yīng)從以下幾方面考慮：第一，我們要明確代理人的范圍，不能任何人都可以作為股東的委托代理人，如委托股東之外的一些人進(jìn)行投票，這些人在投票時(shí)可能會(huì)認(rèn)為該公司的經(jīng)營(yíng)狀況與自己無(wú)關(guān)，這時(shí)就可能出現(xiàn)被委托人隨意地投票或者是在投票過(guò)程中把知悉的公司的商業(yè)秘密肆意地泄露，甚至使泄露給公司的競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手，進(jìn)而給公司造成損失，所以被委托人的范圍應(yīng)該限定為公司的股東。第二，要有明確委托的形式，為了保證公司股東大會(huì)的正常進(jìn)行，防止出現(xiàn)假委托的情況存在，這里應(yīng)該要求委托人出具書(shū)面的手續(xù)對(duì)股東進(jìn)行委托，從而在以后如果出現(xiàn)什么問(wèn)題可以有據(jù)可查，這樣也可以有效地登記都有哪些人出席了股東大會(huì)。第三，應(yīng)該對(duì)委托書(shū)的形式進(jìn)行明確，最基本的應(yīng)該明確委托人的權(quán)限，避免被委托人對(duì)權(quán)利進(jìn)行濫用從而對(duì)其委托人造成損害，應(yīng)該明確授權(quán)期限，避免被委托人超期代理，形成表代理的這種情況，對(duì)被委托人造成損害。

3.完善公司信息披露機(jī)制。目前我國(guó)比較完善的信息披露主要是股票的發(fā)行人和上市公司領(lǐng)域，在此之外的其他公司信息披露機(jī)制非常的不完善。我國(guó)的相關(guān)法律應(yīng)該規(guī)定將信息披露的主體擴(kuò)大到發(fā)行人和上市公司之外的主體，并且與關(guān)聯(lián)交易有關(guān)系的主體都應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相關(guān)的信息披露的義務(wù)，如果在其職責(zé)范圍內(nèi)沒(méi)有承擔(dān)相應(yīng)的披露職責(zé)，就應(yīng)該承擔(dān)相關(guān)的責(zé)任。

五、結(jié)語(yǔ)

隨著我國(guó)經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，我國(guó)公民現(xiàn)在有更多的閑置資金進(jìn)行投資，所以說(shuō)現(xiàn)在廣大的社會(huì)民眾正在成為投資的主力，中小股東作為一個(gè)弱勢(shì)群體，保護(hù)中小股東的利益，對(duì)社會(huì)的穩(wěn)定越來(lái)越重要。

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