以“九精準、九到位”做好境外合規(guī)

文/段澤鋒 編輯/李茜

“九精準、九到位”的做法，較好地厘清了企業(yè)境外經(jīng)營合規(guī)管理體系建設(shè)問題。企業(yè)應(yīng)運用系統(tǒng)理念和科學管理手段，實現(xiàn)合規(guī)管理目標。

境外合規(guī)經(jīng)營是一項系統(tǒng)、持續(xù)、全面的工程，既需要國家相關(guān)部委的指導幫扶，也需要企業(yè)各管理層級，乃至企業(yè)每一名員工共同努力，才能建立與完善企業(yè)境外合規(guī)經(jīng)營管理體系，從根本上規(guī)范企業(yè)的合規(guī)經(jīng)營，進而逐步增強企業(yè)的國際競爭力。

境外經(jīng)營的合規(guī)要求及違規(guī)后果

企業(yè)境外合規(guī)經(jīng)營，除了要遵守本國相關(guān)合規(guī)管理的要求，還要遵守國際規(guī)則、國際慣例以及經(jīng)營所在國的合規(guī)要求。

中國企業(yè)境外經(jīng)營，首先要遵守中國相關(guān)境外經(jīng)營法律法規(guī)的合規(guī)要求，以及中國作為締約國的，或有管轄權(quán)的國際組織所頒布的公約、協(xié)定、協(xié)議等的相關(guān)規(guī)則和合規(guī)要求。例如，按照國家發(fā)改委于2018年1月31日發(fā)布的《境外投資敏感行業(yè)目錄（2018年版）》的規(guī)定，中國企業(yè)要在境外投資房地產(chǎn)，包括投資帶動的房地產(chǎn)建筑業(yè)務(wù)，必須要經(jīng)過國家核準，否則就是違規(guī)，要受到相應(yīng)的處罰。

投資所在國的合規(guī)要求，主要包含三層含義：一是指投資所在國有權(quán)部門頒布的合規(guī)要求，如法律、法規(guī)、規(guī)章、規(guī)則、條例、標準、規(guī)定、原則、判決、指令、法令、命令等；二是該國作為締約國的，或者是有管轄權(quán)的國際組織頒布的公約、條約、協(xié)定、協(xié)議等；三是雖沒有強制性質(zhì)，但存在于人們觀念中的根深蒂固的道德或習俗，包括某些宗教國家的相關(guān)教義、習俗等。

此外，中國企業(yè)開展境外業(yè)務(wù)，比較容易忽視的是屬于域外管轄權(quán)（長臂管轄）范圍內(nèi)的合規(guī)要求。例如，不少企業(yè)認為，本企業(yè)沒在美國境內(nèi)開展任何業(yè)務(wù)，美國的出口管制與經(jīng)濟制裁法對其沒有管轄權(quán)。這種觀點是非常錯誤的。2013年，亞洲某公司因向伊朗銷售汽油，被美國列入制裁清單，禁止美國金融機構(gòu)在12個月內(nèi)向其提供1000萬美元以上的貸款或授信。該制裁直到2016年伊朗核協(xié)議實施后才被解除。美國、歐盟等國家的出口管制、經(jīng)濟制裁的域外管轄權(quán)主要針對受管制的交易行為和受管制的產(chǎn)品。受管制的交易行為主要包括出口與轉(zhuǎn)讓、再出口與再轉(zhuǎn)讓、經(jīng)紀（中介）服務(wù)等。中國企業(yè)在二次交易時切記要申請原出口國的許可，并遵守原出口國許可要求。受管制的產(chǎn)品主要指交易的產(chǎn)品原產(chǎn)于某國或其成分中有超過特定比例的某國來源成分，那么與該產(chǎn)品有關(guān)的交易就要遵守該國的法律。例如，某公司出口東南亞某國的通信產(chǎn)品中，芯片來自美國且成分比例超過相關(guān)規(guī)定，那么，該出口行為就要受到美國相關(guān)法律的管轄。

境外違規(guī)經(jīng)營的后果，根據(jù)違規(guī)行為的不同，主要有以下幾種：一是市場準入限制。例如，被世界銀行取消資格后，企業(yè)將無法參與世界銀行貸款資助的項目；還可能由于《交叉適用制裁協(xié)議》，同時也無法參與其他多邊銀行貸款資助的項目。二是巨額行政罰款、刑事罰款及沒收非法所得。例如，某企業(yè)由于違反稅收政策，面臨歐盟154億美元的罰款。三是原材料或產(chǎn)品禁運。此項制裁對于原料依賴進口的企業(yè)，基本意味著企業(yè)無法正常運營。四是限制獲得某種貨幣、限制某種貨幣結(jié)算或凍結(jié)某種貨幣賬戶。例如，某國企業(yè)由于違反美國制裁令，被凍結(jié)美元賬戶。五是對違規(guī)企業(yè)的母子公司或?qū)儆谕荒腹鞠碌姆种C構(gòu)進行次級制裁。如某公司如果故意實施重大違規(guī)行為，就可能使其分/子公司、母公司以及同一母公司控制下的其他分/子公司遭受次級制裁。六是對違規(guī)經(jīng)營責任人員刑事制裁。七是如果個人行為與職務(wù)行為混淆，由企業(yè)承擔違規(guī)責任。八是停止對違規(guī)企業(yè)的貸款和授信。九是與被制裁企業(yè)交易可能導致對自身的制裁，或由于交易對方企業(yè)因違規(guī)遭受制裁而使雙方業(yè)務(wù)異常終止。十是其他間接的后果。如個別中國企業(yè)的違規(guī)行為可能對整個中資企業(yè)造成負面影響。

綜上所述，企業(yè)在境外違規(guī)經(jīng)營的蝴蝶效應(yīng)非常大。不論是員工個人，還是處于任何層級的企業(yè)，只要因違規(guī)而遭受任何形式的處罰，都可能給企業(yè)或企業(yè)集團的市場、資金、融資、投資、產(chǎn)品、原料等方面帶來致命的打擊。因此對企業(yè)而言，全員、全方位、全過程建設(shè)與完善合規(guī)體系勢在必行。

境外經(jīng)營合規(guī)管理體系的建設(shè)

基本要求

企業(yè)合規(guī)管理，是指企業(yè)建立合規(guī)管理體系，制定和執(zhí)行合規(guī)管理制度，完善合規(guī)管理體制、機制，培育合規(guī)文化，防范合規(guī)風險的管理行為。企業(yè)境外經(jīng)營合規(guī)管理，旨在確保企業(yè)在對外貿(mào)易、境外投資、境外運營以及境外工程建設(shè)經(jīng)營活動中，全流程、全方位地合法合規(guī)；確保在反腐敗、反壟斷、反洗錢、知識產(chǎn)權(quán)、貿(mào)易管制、技術(shù)質(zhì)量、數(shù)據(jù)保護、社會責任、環(huán)境安全健康、國家安全等方面要符合境內(nèi)外合規(guī)監(jiān)管要求，避免重大合規(guī)風險，保障企業(yè)健康可持續(xù)發(fā)展。

統(tǒng)計表明，中國企業(yè)在境外開展經(jīng)營業(yè)務(wù)，合規(guī)高風險領(lǐng)域主要集中在員工的行為規(guī)范、合作方或第三方業(yè)務(wù)往來、業(yè)務(wù)招待、禮品贈送、捐贈贊助、采購（分包）、付款、招投標、合同管理等經(jīng)營環(huán)節(jié)。企業(yè)境外經(jīng)營的合規(guī)管理，要高度關(guān)注這些合規(guī)高風險環(huán)節(jié)。

指導原則

企業(yè)境外經(jīng)營合規(guī)管理工作的指導原則是，以實現(xiàn)企業(yè)全球化戰(zhàn)略目標為核心，以有效防范企業(yè)境外經(jīng)營合規(guī)風險為中心，以完善企業(yè)合規(guī)體系的建設(shè)、評價、持續(xù)改進為重點，借助現(xiàn)代化信息技術(shù)，不斷優(yōu)化企業(yè)組織結(jié)構(gòu)和業(yè)務(wù)流程，將合規(guī)管理有機嵌入業(yè)務(wù)流程，逐步形成層級分明、責任清晰的事先有預判預控、事中有控制監(jiān)督、事后有考核評價的全員、全方位、全過程的境外經(jīng)營合規(guī)管理體系，真正形成企業(yè)經(jīng)營的目標合規(guī)、過程合規(guī)及結(jié)果合規(guī)的“三位一體”合規(guī)體系。

主要思路

做好企業(yè)境外經(jīng)營合規(guī)管理體系建設(shè)，要運用系統(tǒng)理念和科學管理手段，實現(xiàn)合規(guī)管理目標。以下“九精準、九到位”的做法較好地厘清了這個問題。

一是精準確定各層級合規(guī)管理目標，做到目標管理到位。要以合規(guī)風險評估和問題查找為主線，業(yè)務(wù)業(yè)態(tài)分析為輔助，將不同國別文化背景下的高風險業(yè)務(wù)作為關(guān)注重點，確定企業(yè)不同層級的合規(guī)管理目標。這樣有利于合規(guī)責任在企業(yè)各個層級之間的均衡分配，也有利于不同層級資源的整合，可以有效防范合規(guī)管理的“大而全”以及“誰都管，誰都不管”的不良傾向。

二是精準設(shè)計合規(guī)管理的組織結(jié)構(gòu)和角色分配，做到頂層設(shè)計到位。要以“獨立客觀、精準管控”為主導，做好頂層設(shè)計，既要實現(xiàn)合規(guī)管理的目標、過程及結(jié)果與業(yè)務(wù)流程有效融合，也要兼顧現(xiàn)有各管理系統(tǒng)與合規(guī)管理系統(tǒng)的有效融合。

三是精準梳理合規(guī)體系現(xiàn)有的規(guī)章制度，補齊短板，做到制度建設(shè)到位。規(guī)章制度建設(shè)是合規(guī)管理的基礎(chǔ)，直接關(guān)系到合規(guī)體系運行的成敗。

四是精準分解合規(guī)管理責任，實現(xiàn)與業(yè)務(wù)系統(tǒng)無縫對接，做到責任分解到位。要運用情景規(guī)劃等先進理念，多層面、多角度審視責任分解的合理性，注重細節(jié)策劃。

五是精準提高全員合規(guī)意識和文化素養(yǎng)，推進合規(guī)價值觀形成，做到文化建設(shè)到位。要以廣泛宣傳、全員培訓為助力，做好合規(guī)文化建設(shè)和合規(guī)業(yè)務(wù)培訓，全面提高全員合規(guī)文化素養(yǎng)，樹立“合規(guī)創(chuàng)造價值”理念，逐步形成具有自身特色的合規(guī)文化體系。

六是精準推進合規(guī)體系運行，做到運行執(zhí)行到位。要強力推進合規(guī)體系運行，善于引入和運用現(xiàn)代科技手段，解決在合規(guī)體系運行中出現(xiàn)的規(guī)制沖突、管理系統(tǒng)沖突等問題，確保合規(guī)體系依法依規(guī)運行。

七是精準實施過程監(jiān)控，及時糾偏，做到過程防控到位。要整合好企業(yè)內(nèi)部控制資源，包括業(yè)務(wù)審核稽核、審計、紀檢監(jiān)察等資源，定期開展合規(guī)檢查、合規(guī)審計、合規(guī)巡查、回頭看等常規(guī)管理活動。

八是精準開展合規(guī)閉環(huán)評估，持續(xù)改進，確保環(huán)形閉合到位。對合規(guī)管理各個環(huán)節(jié)的終端都要進行閉環(huán)評估，以利于持續(xù)改進管理體系，提高效率。

九是精準策劃合規(guī)績效評價，實現(xiàn)合規(guī)體系與員工的有機融合，確保管理融合到位。合規(guī)績效評價要著眼于合規(guī)體系與員工的最優(yōu)結(jié)合，并根據(jù)合規(guī)績效評價結(jié)果，對合規(guī)體系“硬”調(diào)整和企業(yè)員工“軟”調(diào)整進行雙向動態(tài)微調(diào)，達到業(yè)務(wù)系統(tǒng)與合規(guī)體系、企業(yè)員工與合規(guī)體系的深度融合。

做好境外合規(guī)管理的幾點建議

第一，文化融合是境外合規(guī)經(jīng)營的基石。境外經(jīng)營不僅是空間的轉(zhuǎn)移和人員的變動，更要面臨不同文化背景的沖突和融合。國際化經(jīng)營首先要注重的就是不同文化背景下的價值觀的融合。改革開放初期，日本、美國的跨國企業(yè)都曾經(jīng)成功地將本土文化與中國文化融合，進而實現(xiàn)了企業(yè)價值最大化。因此，做好境外合規(guī)經(jīng)營，要把合規(guī)文化融合放在首要位置，以國際化的視角審視現(xiàn)有文化，建設(shè)具有地域特色的企業(yè)合規(guī)文化，保障企業(yè)的持續(xù)發(fā)展。

第二，合規(guī)體系定位決定了合規(guī)管理的成敗。一是領(lǐng)導要真正重視。要把合規(guī)經(jīng)營作為考核企業(yè)各級領(lǐng)導干部的主要指標。二是企業(yè)組織架構(gòu)和角色設(shè)置要符合合規(guī)管理要求，要隨合規(guī)管理的變化而變化，做好規(guī)章制度整合和業(yè)務(wù)流程再造。三是鑒于合規(guī)體系獨立性和合規(guī)體系與管理系統(tǒng)的有機融合既是矛盾體，又是共同體，要把握好二者之間的尺度。如合規(guī)管理需要借助各業(yè)務(wù)管理系統(tǒng)落地，但又要監(jiān)督各業(yè)務(wù)系統(tǒng)的合規(guī)執(zhí)行情況。四是為求合規(guī)管理成本最低，應(yīng)將合規(guī)體系有機嫁接到各業(yè)務(wù)管理系統(tǒng)上，即實行業(yè)務(wù)管理、合規(guī)管理的“一崗雙責”：管業(yè)務(wù)必管合規(guī)，管合規(guī)必落實到業(yè)務(wù)上。五是處理好業(yè)務(wù)管理與合規(guī)管理的關(guān)系，不能為合規(guī)把業(yè)務(wù)逼到絕境。

第三，構(gòu)建合規(guī)信息檢索系統(tǒng)，助力合規(guī)管理插上翅膀。合規(guī)管理是知規(guī)、學規(guī)、守規(guī)、用規(guī)的有機統(tǒng)一。知規(guī)才能合規(guī)。境外合規(guī)經(jīng)營涉及的規(guī)制較為復雜，而且還面臨語言、文化、標準等障礙。因此，只有構(gòu)建覆蓋全球經(jīng)營范圍的合規(guī)信息檢索系統(tǒng)，把各種規(guī)制納入其中，實現(xiàn)跨地域、跨專業(yè)的合規(guī)信息檢索，實現(xiàn)業(yè)務(wù)合規(guī)規(guī)制查詢檢索系統(tǒng)化、信息化，才能有效提高合規(guī)管理效率。具體方法如下：一是可以與相關(guān)國家、政府、部門、企業(yè)以及專業(yè)機構(gòu)建立合規(guī)信息檢索接口；二是可效仿安卓系統(tǒng)開放性建設(shè)的理念，將遍布全球的企業(yè)分支都變?yōu)樵撔畔z索系統(tǒng)的維護者，錄入的信息經(jīng)審核后可成為正式信息發(fā)布，以此降低集團內(nèi)同類業(yè)務(wù)、同類地區(qū)的合規(guī)信息成本；三是合規(guī)信息檢索要成為合規(guī)審查流程中的必備環(huán)節(jié)。

第四，有效解決規(guī)制和系統(tǒng)沖突，突破合規(guī)管理的瓶頸。合規(guī)管理體系運行的瓶頸，在于如何有效解決規(guī)制和系統(tǒng)的沖突，以維護體系運行的穩(wěn)定性。一是不能回避沖突。在體系運行中，沖突的出現(xiàn)，無論是規(guī)制之間的，還是各個管理系統(tǒng)之間的，都是正常的事件。只有對沖突主動實施管理，才是解決沖突的捷徑。二是要善于完善體制機制來解決沖突，盡量少使用行政命令手段。三是要綜合考慮解決沖突的成本與效益及風險問題。例如，中資X公司承包的境外A項目，需要選用專業(yè)分包商，按照合同約定由業(yè)主指定了C公司為分包商。該行為符合合同約定，且報價和業(yè)績均符合我方預期要求。但經(jīng)盡職調(diào)查，C公司在環(huán)保方面有政府公布的不良記錄。X公司考慮到國家較為嚴格的環(huán)保監(jiān)管政策，評估了成本效益及環(huán)保合規(guī)風險后，一致認為，選用C公司具有一定風險。后與業(yè)主談判，選用了業(yè)主重新指定的實力相當?shù)h(huán)保方面無不良記錄的D公司。盡管分包給D公司價格較C公司高出5%，但卻可有效降低合同約定與法律法規(guī)沖突導致的風險。

第五，合規(guī)管理的過程控制和效果評價，是提高合規(guī)管理執(zhí)行力的有力抓手。如何實施有效的過程控制和效果評價，是合規(guī)管理能否真正落地的關(guān)鍵所在。一是要做好“一崗雙責”的設(shè)計，每個崗位，既負有管理責任，也負有與管理范圍相匹配的合規(guī)責任?！耙粛忞p責”要納入員工業(yè)績考評范圍；二是做好業(yè)務(wù)合規(guī)的表單控制，即每一業(yè)務(wù)環(huán)節(jié)的業(yè)務(wù)表單流動，都要伴隨相應(yīng)的合規(guī)表單流動；三是合規(guī)風險較高的業(yè)務(wù)，實行業(yè)務(wù)辦理前的合規(guī)前置審查，如企業(yè)禮品贈送，必須設(shè)置合規(guī)前置審查；四是合規(guī)報告定期化、常態(tài)化，如工程項目部要按月報送合規(guī)報告；五是合規(guī)管理效果評價需由合規(guī)管理部門、審計部門、紀委監(jiān)察部門聯(lián)合實施，重大業(yè)務(wù)還應(yīng)外聘第三方專業(yè)團隊參與合規(guī)效果評價；六是建立企業(yè)內(nèi)部成員單位合規(guī)信用記錄和員工合規(guī)信用記錄，作為單位考評、員工考核的重要依據(jù)。

第六，合規(guī)經(jīng)營是企業(yè)維護合法權(quán)益的有效利器。企業(yè)在經(jīng)營過程中，不但要主動做好合規(guī)管理，而且要善于運用合規(guī)的利器維護自身的合法權(quán)益。一是做好主要競爭對手的合規(guī)調(diào)查，做到知己知彼，超前謀劃，有序競爭；二是做好對主要交易對手的合規(guī)盡職調(diào)查，從源頭就做好對業(yè)務(wù)合規(guī)的控制，避免由于對方違規(guī)遭受損失；三是做好合規(guī)證據(jù)的檔案管理工作，以便任何時候都能夠用證據(jù)證明企業(yè)的合規(guī)情況，尤其在業(yè)務(wù)受到政府監(jiān)管時，合規(guī)證據(jù)尤為重要；四是要善于運用合規(guī)證據(jù)解決合同爭端，最大限度地維護自身的合法權(quán)益；五是大膽嘗試與營銷工作同步開展合規(guī)承諾，大力踐行“合規(guī)就是市場和生產(chǎn)力”。

總之，站在不同的角度，對合規(guī)會有不同的看法和做法。但無論如何都必須認識到，做好企業(yè)在境外的合規(guī)經(jīng)營，是實現(xiàn)企業(yè)戰(zhàn)略的內(nèi)在需要。只有重視和開展合規(guī)管理，企業(yè)才能行穩(wěn)致遠。