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    再論“室人”與“同居”
    ——以簡(jiǎn)牘為核心看戰(zhàn)國(guó)秦漢時(shí)期的農(nóng)業(yè)家庭*

    2018-11-29 05:21:54李亞光
    關(guān)鍵詞:奴婢戶籍主人

    李亞光

    (渤海大學(xué) 歷史文化學(xué)院,遼寧 錦州 121013)

    學(xué)界對(duì)“室人”“同居”這兩個(gè)概念的內(nèi)涵目前仍有不同的看法,有人認(rèn)為“同居”在特定史料中為動(dòng)詞,不是具有法律意義的稱謂[1]。有人認(rèn)為“室人”就是“同居”,二者可以等同①。還有一些研究者對(duì)“室人”“同居”各自所指的對(duì)象各執(zhí)己見(jiàn),對(duì)“室人”看法的分歧在于是否包括奴婢②;而對(duì)于“同居”包含對(duì)象范圍的爭(zhēng)論始終沒(méi)有停息。“同戶”為“同居”這一點(diǎn)學(xué)界認(rèn)識(shí)比較一致③,不過(guò),對(duì)“同戶”的人到底包括誰(shuí)卻有不同的認(rèn)識(shí)。筆者總結(jié)目前學(xué)界對(duì)“同居”這一問(wèn)題的分歧在于以下幾點(diǎn):關(guān)于秦漢律中的“同居”含義是否一致;“同居”是否包括奴婢、客、隸等非親屬④;是否包括父母妻子直系親屬⑤;是否僅指同母兄弟⑥;是否包括同產(chǎn)、伯叔堂兄弟、妻系母系等親屬⑦。對(duì)以上幾個(gè)問(wèn)題學(xué)界的認(rèn)識(shí)都各不相同,爭(zhēng)論還在繼續(xù),其根本原因筆者認(rèn)為在于對(duì)睡虎地秦墓竹簡(jiǎn)《法律答問(wèn)》中關(guān)于“同居”的兩條解釋的理解不同??傊?,以上成果為我們進(jìn)一步研究這一問(wèn)題提供了很好的借鑒。

    不過(guò),這個(gè)問(wèn)題還有進(jìn)一步梳理研究的必要。本文從“家室”“室家”等概念出發(fā),通過(guò)分析“室人”“同居”的相關(guān)史料,對(duì)這兩個(gè)概念進(jìn)行分析和界定,從而總結(jié)二者之間的區(qū)別與聯(lián)系。對(duì)于學(xué)界認(rèn)識(shí)分歧較大的“同居”進(jìn)行更為細(xì)致的研究,從戶籍、財(cái)產(chǎn)、血緣、連坐等不同的視角解讀這個(gè)概念,并試圖弄清“同居”和“同產(chǎn)”這兩個(gè)法律用語(yǔ)之間的關(guān)聯(lián)。

    一、“家”“室”“家室”“室家”的概念區(qū)分

    唐蘭認(rèn)為,早在新石器時(shí)代的陶文中就可以辨認(rèn)出“家”字,如“莒縣陵陽(yáng)河和諸城前寨大汶口文化陶器上發(fā)現(xiàn)的四個(gè)字,就其結(jié)構(gòu)與甲骨文的家字一樣”[2]。

    《說(shuō)文》云:“家,居也?!盵3]《玉篇》云:“家,居也,家人所居通曰家。”[4]根據(jù)《爾雅·釋宮》,陳夢(mèng)家指出:家指門以內(nèi)之居室。卜辭“某某家”當(dāng)指先王廟中正室以內(nèi)[5]。段玉裁在《說(shuō)文解字注》中指出,家字本義乃“豕之居也,引申假借‘以為人之居’。豢豕之生子最多,故人居聚處借用其字,久而忘其字之本義,使引申之義得謂據(jù)之‘以為人居也’”[3]??梢?jiàn)段玉裁把最初的“家”的概念理解為“豕之居”。滋賀秀三認(rèn)為:“中國(guó)語(yǔ)所提到的家,可以說(shuō)是意味著共同保持家系或家計(jì)的人們的觀念性或現(xiàn)實(shí)性的集團(tuán),或者是意味著支撐這個(gè)集團(tuán)生活的財(cái)產(chǎn)總體的一個(gè)用語(yǔ)?!盵6]可見(jiàn),“家”有兩層含義,一為居室住所意義上的家,二為具有社會(huì)性的通過(guò)婚姻由男女結(jié)合所組成的家。在社會(huì)人類學(xué)上,家庭的定義很早以來(lái)就是這樣確定的:一群有親屬關(guān)系、生活在同一屋頂下并在一個(gè)鍋里吃飯的人[7]。

    “室”從“宀”從“至”,以屋宇的輪廓表示建筑物,在古文字中,凡與建筑物有關(guān)聯(lián)的詞均從“宀”,是固定的供人棲止或其他用途的一種建筑物。嚴(yán)格地說(shuō),室應(yīng)是指一所建筑的某一部分。古代屋宇,堂后有室,升堂入室可知室是在后面的,因而也是較靜謐的供人憩息或類似他用的房室。殷人卜辭中,室都指建筑,無(wú)一例外[8]。

    《詩(shī)·周南·桃夭》載:“之子于歸,宜其室家?!盵12]56馬瑞辰認(rèn)為:“凡《詩(shī)》言‘宜其室家’‘宜其家人’者,皆謂善處其室家與家人耳?!盵12]56“壬戌生,好室家?!盵9]564因?yàn)椤笆摇笔欠驄D所住的屋子?!笆摇眱?nèi)曰“家”?!凹沂摇薄笆壹摇庇謴姆褐讣壹凹胰?,漸漸明確指夫妻或指妻室。《易·雜卦傳》載:“家人內(nèi)也?!盵10]96“家”首先在居住方式上是家人同住?!睹献印る墓隆吩疲骸罢煞蛏笧橹惺?,女子生而愿為之有家。”[10]2711《禮記·曲禮上》云:“三十曰壯有室。鄭玄注曰‘有室有妻也,妻稱室’。”[10]1232《左傳·桓公十八年》載:“女有家,男有室,無(wú)相瀆也?!盵13]152楊伯峻注:“則家室猶夫妻也。意謂男各有妻,女各有夫,宜界限謹(jǐn)嚴(yán),不得輕易而褻瀆之?!盵13]152“家室”指男女結(jié)婚成家指代夫妻的意義已經(jīng)很明了。閻愛(ài)民認(rèn)為:將《漢書·韋賢傳》中的“室家”解作“妻室”要比“家人”更確切,“家人”的概念所包含的親屬界定要稍寬。他認(rèn)為家中遇有大事,“宜呼室家計(jì)之”,是漢代常見(jiàn)的事情,漢代的立嗣與“室家”聯(lián)系緊密,以“家人”作“室家”之對(duì)文,最早是司馬光的載筆[14]。

    戰(zhàn)國(guó)時(shí)期“家”指因婚姻締結(jié)而由夫婦及其所生子女所構(gòu)成的家庭,這個(gè)概念深入人心,小家庭普遍化。

    這里既包括貴族之家也包括平民之家?!妒酚洝て皆萸淞袀鳌罚骸捌皆覙桥R民家?!盵15]2365《戰(zhàn)國(guó)策·齊策四》:“視吾家所寡有者?!盵16]《孟子·梁惠王上》:“百畝之田,毋奪其時(shí),數(shù)口之家可以無(wú)饑矣?!盵10]2666《周禮·地官·小司徒》:“上地家七人?!弊ⅲ骸坝蟹蛴袐D,然后為家?!盵17]《墨子·尚同下》:“治天下之國(guó),若治一家?!盵18]59“秦人家富子壯則出分,家貧子壯則出贅?!盵19]2244

    “家”在戰(zhàn)國(guó)時(shí)期是一個(gè)包含家人及財(cái)產(chǎn)的概念,與“戶”等同?!端⒌厍啬怪窈?jiǎn)·封診式》“封守”條記載:“鄉(xiāng)某爰書:以某縣丞某書,封有鞫者某里士五(伍)甲家室、妻、子、臣妾、衣器、畜產(chǎn)。甲室、人:一宇二內(nèi),各有戶,內(nèi)室皆瓦蓋,大木具,門桑十木。妻曰某,亡,不會(huì)封。子大女子某,未有夫。子小男子某,高六尺五寸。臣某,妾小女子某。牡犬一。幾訊典某某、甲伍公士某某:‘甲黨(倘)有當(dāng)封守而某等脫弗占書,且有辠(罪)?!车冉匝栽唬骸追饩叽?,毋(無(wú))它當(dāng)封者?!匆约追飧赌车?,與里人更守之,侍令?!盵9]288

    士伍甲的家被查封時(shí),查封的內(nèi)容包括家中的房屋(間數(shù),門的數(shù)量,瓦,木構(gòu)件及門前桑樹(shù)十棵)、妻、子、奴婢、衣物、器具及養(yǎng)的狗。士伍甲的家庭是一個(gè)典型的核心家庭,包括夫、妻及兩個(gè)子女,這個(gè)家庭還有成年男奴婢一人、未成年的女奴婢一人。簡(jiǎn)牘里的“室”指“一宇二內(nèi)”?!稘h書·晁錯(cuò)傳》:“臣聞古之徙遠(yuǎn)方以實(shí)廣虛也……先為筑室,家有一堂二內(nèi)?!盵19]2288“一宇二內(nèi)”或“一堂二內(nèi)”的建筑格局應(yīng)該是漢代以前普通百姓較為普遍的一種居住樣式。這里被查封的內(nèi)容也直觀反映了當(dāng)時(shí)戶籍記錄的內(nèi)容,家庭成員按年齡大小登記,不考慮男女的順序,奴婢也在此清單之中,土地因?yàn)閲?guó)有而不納入私產(chǎn),不被查封。

    “家”即“戶”,《史記·秦始皇本紀(jì)》載:二十八年“乃徙黔首三萬(wàn)戶,瑯邪臺(tái)下,復(fù)十二歲”[15]244。三十六年“遷北河榆中三萬(wàn)家。拜爵一級(jí)”[15]359。當(dāng)時(shí)的賦稅和賞罰都以“戶”“家”為單位。戶是秦代法律上最小的社會(huì)單位。

    居所即“室”及有婚姻或血緣關(guān)系的親人是“家”的重要組成部分。

    二、“室人”與“同居”及二者的區(qū)別與聯(lián)系

    (一)“室人”的含義

    文獻(xiàn)中的“室人”,廣義上指家中的人?!对?shī)·邶風(fēng)·北門》:“王事適我,政事一埤益我;我入自外,室人交徧讁我?!闭x曰“室人”為“室家之人”即家人?!盵10]310《墨子·尚同中》:“上有隱事遺利,下得而利之;下有蓄怨積害,上得而除之。是以數(shù)千萬(wàn)里之外,有為善者,其室人未徧知,鄉(xiāng)里未徧聞,天子得而賞之;數(shù)千萬(wàn)里之外,有為不善者,其室人未徧知,鄉(xiāng)里未徧聞,天子得而罰之?!盵18]53狹義上指妻妾以及丈夫家中的平輩婦女如丈夫的姐妹及自己的妯娌?!抖Y記·昏義》記載的“婦順者,順于舅姑,和于室人”之“室人”,鄭玄注曰:“室人,女妐、女叔、諸婦也?!盵10]1680孔穎達(dá)疏:“室人。經(jīng)既言順於舅姑,乃和於室人,是在室之人,非男子也。女妐謂壻之姊也,女叔謂壻之妹,諸婦謂娣姒之屬。”[10]1680孫希旦認(rèn)為,婦順為家室長(zhǎng)久之道,家之興衰,基于婦人[20]。

    從戰(zhàn)國(guó)時(shí)期的簡(jiǎn)牘來(lái)看,“室人”更傾向于指在一個(gè)建筑“一宅”中共同生活的人。《睡虎地秦墓竹簡(jiǎn)·法律答問(wèn)》載:“小畜生入人室,室人以投(殳)梃伐殺之,所殺直(值)二百五十錢,可(何)論?當(dāng)貲二甲。”[9]232“或自殺,其室人弗言吏,即葬貍(薶)之,問(wèn)死者有妻、子當(dāng)收,弗言而葬,當(dāng)貲一甲?!盵9]227以上兩條材料中的“室人”指家屬或家中的人。后一條材料中的“室人”是自殺者的親屬,有責(zé)任向官府報(bào)告自殺者的情況。雖然這條材料中將“室人”與妻、子分開(kāi)來(lái)單獨(dú)表達(dá),但“室人”毫無(wú)疑義是包括妻、子的。同樣的例子還有,《日書甲種》載:“若以是月也……東南刺離……刺者,室人妻子父母分離?!盵9]381這里“室人”也與妻子父母并列,但并不意味著將妻子父母排除在“室人”之外,妻子父母都屬于“室人”。因?yàn)椤笆胰恕敝浮耙徽敝泄餐幼〉娜?,妻、子無(wú)疑是必備人選,又如:“一宅中毋(無(wú))故而室人皆疫,或死或病……”[9]442“一室人皆毋(無(wú))氣以息,不能童(動(dòng))作,是狀神在其室?!盵9]444此外,“室人”在睡虎地秦墓竹簡(jiǎn)《日書》中還出現(xiàn)多次,均在鬼神和人的關(guān)聯(lián)中,作為同一住宅中的受害者出現(xiàn)。同樣,在《岳麓書院藏秦簡(jiǎn)〔肆〕》有以下兩條律文:“匿罪人當(dāng)貲二甲以上到贖死,室人存而年十八歲以上者,貲各一甲……”(簡(jiǎn)001) “主匿亡收、隸臣妾,耐為隸臣妾;其室人存而年十八歲者,各與其疑同法……?!?(簡(jiǎn)003)[21]235“室人”指的是在案件發(fā)生時(shí)同處住宅中的家人。

    “一室”在表示建筑意義的基礎(chǔ)上可以引申為一戶、一家?!端⒌厍啬怪窈?jiǎn)·秦律十八種》規(guī)定:“居貲贖責(zé)(債)欲代者,耆弱相當(dāng),許之。作務(wù)及賈而負(fù)責(zé)(債)者,不得代。一室二人以上居貲贖責(zé)(債)而莫見(jiàn)其室者,出其一人,令相為兼居之。”[9]121規(guī)定如果一家二人以上以勞役抵償貲贖債務(wù)而無(wú)人照看家室時(shí),可以留一人在家,讓他們輪流服役,這與《戍律》所講“同居毋并行”[9]189精神一致,一家一戶之中不能無(wú)人照看家室。

    關(guān)于“室人”,有如下幾種看法:其一,上引孔穎達(dá)認(rèn)為《禮記》所記載的“室人”指家中的女性,不包括男子。其二,尹在碩認(rèn)為:“‘室人’乃指同一‘室’內(nèi)共居共食之所有人。作為社會(huì)概念上的用語(yǔ),也就是說(shuō),它不僅包括居住在‘室’內(nèi)的同一血緣者,而且還包括臣妾之類非血緣隸屬者?!盵22]其三,文霞認(rèn)為:“‘室人’是指有血緣或婚姻關(guān)系的人,既不包括奴婢及其他家庭依附成員,也不包含析分出去單獨(dú)立‘室’的成年兄弟?!盵23]

    “室人”不包括私家奴婢和“隸”,但一定包括同住一宅中的男性家庭成員, 私家奴婢當(dāng)時(shí)有多種稱呼方法,有“人奴”“人奴妾”還有“臣”和“妾”,可以被贈(zèng)與、轉(zhuǎn)讓和買賣,更大程度上被視為財(cái)產(chǎn)和勞動(dòng)力。而“隸”與奴婢有一定的區(qū)別,是一種依附人口。

    “室人”的稱謂源自于建筑空間、房屋宅院上的家,但居住在同一處房屋及院子里的人并不能說(shuō)明他們同屬于“室人”,只有居住在同一建筑空間并且對(duì)這一建筑空間擁有所有權(quán)的人才能被稱為“室人”。奴婢沒(méi)有這樣的權(quán)利,他們?yōu)橹魅怂?,他們?cè)诩抑芯幼r(shí)間的長(zhǎng)短取決于主人。因此,不能絕對(duì)地將凡是在同一建筑空間中居住的人都視為“室人”。看前文所引《法律答問(wèn)》簡(jiǎn)92所記載的小畜牲進(jìn)入別人家被室人打死的案例,首先,這個(gè)“室人”不可能只指女性而排除男性,恰恰相反,男性的可能性更大。其次,奴婢沒(méi)有打死別人家牲畜的決定權(quán),除非是接到主人的命令,因?yàn)榕緹o(wú)法承擔(dān)之后的法律責(zé)任。而《法律答問(wèn)》簡(jiǎn)77的自殺案例,所涉及到的“室人”一定是家人,只有家人親屬才有權(quán)利決定埋葬親人,奴婢恐怕沒(méi)有這樣的權(quán)利。以上涉及“室人”的簡(jiǎn)牘材料沒(méi)有證據(jù)表明“室人”包括奴婢。

    簡(jiǎn)牘中也有明確的證據(jù)表明“室人”不包括“隸”和奴婢。

    其實(shí),云夢(mèng)秦簡(jiǎn)《法律答問(wèn)》中對(duì)“室人”和“同居”概念的界定已經(jīng)明確說(shuō)明了“室人”不包括“隸”。因?yàn)椤半`不坐戶”是云夢(mèng)秦簡(jiǎn)中連坐方面的一個(gè)基本原則,在一部律令中法律規(guī)定和原則應(yīng)該是一致的,“隸不坐戶”說(shuō)明“隸”不因依附對(duì)象犯罪而連坐,而“‘室人’者,一室,盡當(dāng)坐罪人之謂殹(也)”。[9]277已知“隸”不因依附對(duì)象而被連坐,恰好說(shuō)明了“隸”不屬于“一室”,不是“室人”。

    而且再看前文所引《岳麓書院藏秦簡(jiǎn)〔肆〕》的這兩條律文中關(guān)于連坐的規(guī)定:“匿罪人當(dāng)貲二甲以上到贖死,……其奴婢弗坐?!薄爸髂渫鍪铡㈦`臣妾,耐為隸臣妾;……其奴婢弗坐?!盵21]235明確說(shuō)明了“其奴婢弗坐”,秦律的規(guī)定和立法精神應(yīng)該是一致的,這恰好說(shuō)明了“奴婢”也不屬于“一室”,不是“室人”。

    回頭再看文獻(xiàn)史料記載,漢唐的注疏者認(rèn)為《禮記》中的“室人”是指丈夫家中的平輩婦女如丈夫的姐妹及自己的妯娌[10]1680,僅指女性,這一看法是從男主外女主內(nèi)的角度講的,也可以算作對(duì)“室人”的一種狹義理解。不過(guò),結(jié)合云夢(mèng)秦簡(jiǎn)“室人”要“盡坐罪人”的規(guī)定,男性被排除在連坐范圍之外是絕無(wú)可能的。

    (二)作為稱謂和特定法律用語(yǔ)的“同居”

    “同居”在戰(zhàn)國(guó)秦漢時(shí)期的簡(jiǎn)牘和文獻(xiàn)中多次出現(xiàn),但是我們這里說(shuō)的“同居”是一種稱謂,不僅僅指同住這種居住形式,當(dāng)然居住形式與“同居”身份的界定也密不可分。

    1.秦律中的同居

    “同居”是法律用語(yǔ),在云夢(mèng)秦簡(jiǎn)的律文中多次出現(xiàn),它是用于界定同一戶籍中與相對(duì)當(dāng)事人有親屬關(guān)系的人具有連帶責(zé)任的法律術(shù)語(yǔ)。通常情況下,“同居”是指同一戶籍中除相對(duì)當(dāng)事人以外的其他親屬。

    秦律對(duì)“同居”有專門的解釋并且有兩種不同的表達(dá),首先,在《法律答問(wèn)》中說(shuō):“‘盜及者(諸)它罪,同居所當(dāng)坐?!?何)謂‘同居’?戶為‘同居’,坐隸,隸不坐戶謂殹(也)。”[9]203

    從這個(gè)界定中可以看出,“同居”除了共同居住之外,強(qiáng)調(diào)是否為同一戶籍,“同戶”為“同居”,法律規(guī)定“同居”要承擔(dān)法律上的連坐責(zé)任。同戶籍和共連坐是判斷是否為“同居”的兩個(gè)重要指標(biāo),缺一不可。

    連坐指的是法律上的連帶責(zé)任,而且在特定情況下,是處以與犯罪者同樣的處罰,在“反其罪”的情況下可以免除連坐?!斗纱饐?wèn)》:“律曰:‘與盜同灋(法)。’有(又)曰:‘與同辠(罪)?!硕锲渫?、典、伍當(dāng)坐之。云‘與同辠(罪)’,云‘反其辠(罪)’者,弗當(dāng)坐。”[9]202從戰(zhàn)國(guó)晚期到漢代,如果一個(gè)人犯了死罪、歸敵或者謀反罪,其父母、妻、子、同產(chǎn)都要被連坐,甚至處以車裂、棄市等死刑。經(jīng)過(guò)兩晉南北朝時(shí)期的充分反思,《隋書·刑法志》規(guī)定:“其謀反大逆已上皆斬。父、子、同產(chǎn)男,無(wú)少長(zhǎng)皆棄市。母妻姊妹及應(yīng)從坐棄市者,妻子女妾同補(bǔ)奚官為奴婢?!盵24]母、妻、女同產(chǎn)不再?gòu)淖鴹壥卸潜弧笆铡睘榕荆且环N刑罰上的寬緩。

    整理小組認(rèn)為秦律中的“坐隸,隸不坐戶”所表達(dá)的意義為:奴隸犯罪,主人應(yīng)連坐;主人犯罪,奴隸則不連坐。整理者將“隸”視為奴隸,將“戶”解釋為主人[9]203。筆者認(rèn)為,“隸”為具有依附身份的人,不是奴婢;戶指同戶籍上的親屬,包括戶主,對(duì)于奴婢而言他們都是主人。

    秦律的這一條內(nèi)容實(shí)際上試圖通過(guò)解釋連坐關(guān)系來(lái)判斷“隸”屬不屬于“戶”,屬不屬于“同居”。

    從秦簡(jiǎn)中我們沒(méi)有看到奴隸犯罪主人連坐的證據(jù),反而看到私家奴婢犯罪被懲罰后依然歸還給主人,主人并未受到牽連。如《法律答問(wèn)》載:“人奴妾擅殺子,城旦黥之,畀主?!盵9]226“或捕告人奴妾盜百一十錢,問(wèn)主購(gòu)之且公購(gòu)?公購(gòu)之之?!盵9]252以上兩個(gè)案例對(duì)私家奴婢犯罪的處理,只罪及奴婢本身,而沒(méi)有連坐主人,甚至施刑之后,還將犯罪的奴婢交還給原主人。因此,奴婢犯罪不連坐主人。前文所引《岳麓書院藏秦簡(jiǎn)(肆)》也規(guī)定了奴婢不因主人犯罪而連坐??傊九c主人之間互不連坐。

    “隸”與“臣”“妾”有差別,是一種依附人口,不過(guò)他們同是庶人之外的群體,是一家之中親屬之外的非親屬,身份具有類同性?!白`,隸不坐戶”至少說(shuō)明了主人犯罪,“隸”不連坐。

    “同居所當(dāng)坐”及“戶為同居”是已知條件,意味著“戶所當(dāng)坐”,因?yàn)椤半`不坐戶”、奴婢與主人之間也互不連坐,所以“隸”和奴婢不屬于“戶”,又因?yàn)椤皯魹橥印保运麄円膊粚儆凇巴印?,這一結(jié)論明確了“戶”的范疇,也明確了“同居”的范疇,“同居”是同戶籍的家庭成員,同居之間互相連坐,而“隸”、奴婢顯然不是。

    學(xué)界對(duì)“坐隸,隸不坐戶”這條材料有不同的解釋,也有“戶為同居——同居當(dāng)坐——隸屬同居,故當(dāng)坐——但隸犯罪,不連坐同居他人”⑧的思路,對(duì)這條材料理解的不同是導(dǎo)致“同居”中是否包括“隸”和奴婢這一認(rèn)識(shí)存在分歧的根本原因。將“‘隸’屬同居”當(dāng)作前提條件是不合適的,而且自相矛盾?!翱?何)謂‘同居’”是秦律提出的問(wèn)題,實(shí)質(zhì)上“隸”到底是不是“同居”恰恰是秦律要解釋和區(qū)分的關(guān)鍵問(wèn)題,而探討“隸”與“戶”之間是否連坐是解決這一問(wèn)題的一把鑰匙,不能將邏輯順序顛倒。而且矛盾之處在于:既然認(rèn)定了“隸”屬于“同居”,所以,主人犯罪他應(yīng)該連坐;可是他犯了罪又不連坐同居他人,難道這時(shí)候他又不屬于“同居”了?“同居”之間的連坐應(yīng)該是相互的,“隸”不可能是雙重身份,不能這樣是“同居”,在另一種情況下又不是“同居”。這樣對(duì)材料進(jìn)行解釋是不通順的。

    《法律答問(wèn)》中對(duì)“同居”下的第二個(gè)定義為:“可(何)謂‘同居’?‘同居’,獨(dú)戶母之謂殹(也)?!盵9]277強(qiáng)調(diào)的是同母的兄弟姊妹屬于同居,當(dāng)然前提是在同一戶籍上,這可以說(shuō)是對(duì)第一個(gè)定義的進(jìn)一步補(bǔ)充和強(qiáng)調(diào)說(shuō)明。家庭之中除了父母就是子女,子女也是家中的主體,家庭之中除了夫妻關(guān)系就是父母子女關(guān)系再就是兄弟姊妹關(guān)系,即父母、妻、子、同產(chǎn)這幾種概括。在一個(gè)一夫一妻制家庭中同母的兄弟姊妹當(dāng)然屬于同居,這里對(duì)“同居”的解釋強(qiáng)調(diào)的是一母所生的血緣關(guān)系,涵蓋了母親及親生子女,父親當(dāng)然屬于“同居”。這也為“同居”與“同產(chǎn)”兩個(gè)詞匯之間的過(guò)渡埋下了伏筆。

    從戶籍、血緣、連坐三方面的綜合考量來(lái)看,“隸”和奴婢均不屬于“同居”。

    第一,從戶籍和財(cái)產(chǎn)關(guān)系上看,里耶秦簡(jiǎn)中鄉(xiāng)里各戶的“隸”有在“戶隸計(jì)”上單獨(dú)統(tǒng)計(jì)的情況⑨。另外,即便如里耶秦簡(jiǎn)的其他記載及睡虎地秦墓秦簡(jiǎn)《封診式》“封守”所記,“隸”及奴婢即“臣”“妾”也登記在主人家的戶籍上,前者也不能和主人共同擁有財(cái)產(chǎn),后者更是與“室”“衣器”“畜產(chǎn)”等一樣作為財(cái)產(chǎn)登記于戶籍上,奴婢是主人的財(cái)產(chǎn),可以被賞賜、買賣,與主人不可能共有財(cái)產(chǎn)⑩。因此,“隸”和奴婢不屬于“同居”。

    第二,從血緣上來(lái)看,“隸”和奴婢均不屬于同戶中的同一血緣者。

    第三,從連坐方面來(lái)看,“隸不坐戶”,而“戶為同居”“盜及諸他罪,同居所當(dāng)坐”,因此,“隸”不屬于同居。上文所引岳麓簡(jiǎn)提及主人犯罪“其奴婢弗坐”,顯然“奴婢”也不屬于“同居”。在經(jīng)濟(jì)賠償案件中,“同居”需要連帶承擔(dān)賠償責(zé)任,在當(dāng)事人死亡的特定情況下可以被免除賠償責(zé)任?!端⒌厍啬怪窈?jiǎn)·秦律十八種》:“吏坐官以負(fù)賞(償),未而死,及有(上自下辛)(罪)以收,抉出其分。其已分而死,及恒作官府以負(fù)責(zé)(債),牧將公畜生而殺、亡之,未賞(償)及居之未備而死,皆出之,毋責(zé)妻、同居。”[9]99可見(jiàn),“同居”之間互相連坐,又具有“共財(cái)”的屬性,所以才需要承擔(dān)賠償,而“隸”作為依附人口、奴婢本身就是主人的財(cái)產(chǎn),他們都不可能承擔(dān)起這一責(zé)任。

    奴婢和“隸”均不屬于“同居”,那么,“同居”到底包括哪些人呢?從居住方式、戶籍關(guān)系、血緣關(guān)系、財(cái)產(chǎn)關(guān)系、連坐關(guān)系綜合來(lái)看,“同居”為一戶中生活的人,有共同的戶籍和居所、共同的財(cái)產(chǎn)、直系的血親、相互連坐,自然包括戶主、同住的父母、其妻、子、女及居住在一起并登記在同一戶籍上的其他人。在親生子女之外還包括過(guò)繼為后的侄子等。如《法律答問(wèn)》:“士五(伍)甲毋(無(wú))子,其弟子以為后,與同居,而擅殺之,當(dāng)棄市?!盵9]224這是因無(wú)后即沒(méi)有繼承人而產(chǎn)生的過(guò)繼現(xiàn)象,為后的繼子法律地位等同于親生子女,弟子即同產(chǎn)弟之子。每一個(gè)家庭的狀況不同,如果是獨(dú)子,那么在父母身邊不分異的可能性較大,加上娶妻生子,這樣就是一個(gè)三代同堂的家庭;又比如分異出去單獨(dú)立戶的兒子的家庭中“同居”就僅有妻、子,這是核心家庭;還有的家庭沒(méi)有親生子女,為了將來(lái)養(yǎng)老過(guò)繼了兄弟之子為后,這樣的家庭就出現(xiàn)了“同居”的弟子。還有孫子為戶主與大父母、母親同住的家庭等不同模式,不是說(shuō)一個(gè)家庭之中的“同居”包括了以上所列的所有人,而是根據(jù)每一個(gè)家庭的具體情況有各不相同的組合。

    《睡虎地秦墓竹簡(jiǎn)·秦律雜抄》之“戍律”規(guī)定同居一戶中的人不可以同時(shí)被征發(fā)服邊戍,云夢(mèng)秦簡(jiǎn)4號(hào)秦墓的木牘記載了黑夫和驚上戰(zhàn)場(chǎng)的時(shí)候家里留下其兄“中”和母親操持家事就是一個(gè)同類的實(shí)際例子。這個(gè)家庭有三個(gè)兒子,選擇黑夫和驚兩人去服兵役,留下兄長(zhǎng)在家里[9]629。

    在盜竊罪以及與經(jīng)濟(jì)賠償相關(guān)案件的審判中,同居、里典、同伍之人是被連坐的對(duì)象。《法律答問(wèn)》:“……此二物其同居、典、伍當(dāng)坐之?!伺I其主之父母,為盜主,且不為?同居者為盜主,不同居不為盜主?!盵9]202主人的父母與主人同居,就是盜主;不同居,不是盜主?!巴印笔侵钢魅伺c主人的父母之間的關(guān)系,與奴婢無(wú)關(guān)。也可見(jiàn),這樣同居的家庭屬于主干家庭,包括父母、子、孫三代人。

    在界定私家奴婢盜竊主人父母財(cái)物的行為是否為“盜主”時(shí),是否同住為判斷依據(jù)。同住為“盜主”,否則為盜竊他人?!氨I主”與盜竊他人財(cái)物在量刑上一定是有差異的,而這與“家罪”無(wú)疑相關(guān),屬于“非公室告”的部分。

    在父子共同居住這種居住形式下,“殺傷父臣妾、畜產(chǎn)及盜之”“父殺傷人及奴妾”都是“家罪”“家人之論”,在父死的情況下都不受理?!白颖I父母,父母擅殺、刑、髡子及奴妾” “主擅殺、刑、髡其子、臣妾” “子告父母,臣妾告主”,都屬于“非公室告”。《法律答問(wèn)》中有如下條文:

    “父盜子,不為盜?!苯窦俑副I假子,可(何)論?當(dāng)為盜[9]202。

    “子告父母,臣妾告主,非公室告,勿聽(tīng)?!笨?何)謂“非公室告”?主擅殺、刑、髡其子、臣妾,是謂“非公室告”,勿聽(tīng)。而行告,告者罪。告(者)辠(罪)已行,它人有(又)襲其告之,亦不當(dāng)聽(tīng)[9]237。

    “家人之論,父時(shí)家辠(罪)殹(也),父死而誧(甫)告之,勿聽(tīng)。”可(何)謂“家辠(罪)”?“家辠(罪)”者,父殺傷人及奴妾,父死而告之,勿治[9]237。

    可(何)謂“家辠(罪)”?父子同居,殺傷父臣妾、畜產(chǎn)及盜之,父已死,或告,勿聽(tīng),是胃(謂)“家辠(罪)”[9]239。

    《禮記》中有“同居”“異居”的記載?!抖Y記·奔喪》載:“凡喪:父在,父為主;父沒(méi),兄弟同居,各主其喪?!弊⒃弧案鳛槠淦拮又畣蕿橹饕病!盵10]1656《儀禮·喪服傳》載:“繼父同居者……同居則服齊衰期,異居則服齊衰三月也,必嘗同居,然后為異居,未嘗同居,則不為異居?!盵10]1108可見(jiàn),“同居”與“異居”的居住方式差異使得服喪時(shí)間上有區(qū)別,同居者更親近。這是因?yàn)椤巴印迸c同戶籍相聯(lián)系,說(shuō)明繼父曾經(jīng)撫養(yǎng)過(guò)繼子,共同生活過(guò),所以在服喪方面同居過(guò)的繼子要為繼父服齊衰一年之喪,從未共同生活也就是說(shuō)繼父從未盡過(guò)撫養(yǎng)責(zé)任的繼子只需服喪三個(gè)月。

    2漢律中的“同居”與“同居數(shù)”

    張家山漢簡(jiǎn)中也有一些與“同居”相關(guān)的材料?!吨煤舐伞分杏腥幪岬健巴訑?shù)”。其一“諸死事當(dāng)置后”時(shí)的原則是:“□□□□為縣官有為也,以其故死若傷二旬中死,皆為死事者,令男子襲其爵。毋爵者,其后為公士。毋子男以女,毋女以父,毋父以母,毋母以男同產(chǎn),毋男同產(chǎn)以女同產(chǎn),毋女同產(chǎn)以妻。諸死事當(dāng)置后,毋父母、妻子、同產(chǎn)者,以大父,毋大父以大母與同居數(shù)者。”[26]59其二“死毋子男代戶”的原則是:“死毋子男代戶,令父若母,毋父母令寡,毋寡令女,毋女令孫,毋孫令耳孫,毋耳孫令大父母,毋大父母令同產(chǎn)子代戶。同產(chǎn)子代戶,必同居數(shù)。棄妻子不得與后妻子爭(zhēng)后?!盵26]60其三“寡為戶”時(shí),“寡為戶后,予田宅,比子為后者爵。其不當(dāng)為戶后,而欲為戶以受殺田宅,許以庶人予田宅。毋子,其夫;夫毋子,其夫而代為戶。夫同產(chǎn)及子有與同居數(shù)者,令毋貿(mào)賣田宅及入贅。其出為人妻若死,令以次代戶”[26]61。

    漢承秦制,依然是“戶”為“同居”,“同居數(shù)”指的是近親以外同戶籍的其他人,如“同產(chǎn)子”“夫同產(chǎn)及子”等。大多數(shù)家庭都有繼承人,沒(méi)有兒子還有父母、妻女以至于祖父母和孫、曾孫及男女同產(chǎn)。但在極個(gè)別情況下,有的家庭就是沒(méi)有以上所列任何親人,那么,這樣的家庭如何“置后”“代戶”就是一個(gè)現(xiàn)實(shí)的問(wèn)題?!巴印卑瑤追矫娴膬?nèi)容,除了同戶籍、共同居住、共飲食、共勞作、有撫養(yǎng)或供養(yǎng)責(zé)任之外,最重要的一點(diǎn)就是有繼承財(cái)產(chǎn)和爵位的權(quán)利,有“為后”和“立戶”的權(quán)利。置后時(shí)獲得的繼承權(quán)意味著為后的人可以繼承國(guó)家給予被繼承者的爵位、田宅及其他獎(jiǎng)賞和福利待遇,可以因立戶而獲得田、宅和一戶所擁有全部財(cái)產(chǎn)。對(duì)于“置后”和“代戶”的次序,漢初的法律做出了明確規(guī)定(見(jiàn)表1)。

    表1 張家山漢簡(jiǎn)《二年律令》“置后”及“代戶”的次序(包括“寡為戶”)

    從一個(gè)男子的角度看,繼承者首先是子男,他的兒子;無(wú)論是“置后”還是“代戶”,順序繼承者除了妻以外都是直系血親。

    “置后”時(shí),先是自己的下一代,兒子、女兒居第一和第二位;然后是自己的上一代,父親、母親居第三和第四位;自己的平輩兄弟和姊妹分別居第五和第六位;自己的妻子居第七位;自己的再上一輩祖父和祖母分居第八和第九位;第十位是“同居數(shù)者”,“同居數(shù)者”是最后順位的繼承人。在考慮順位繼承時(shí)“同居”是一個(gè)重要的衡量條件。在沒(méi)有第一至第九位繼承人的情況下,“同居數(shù)者”成為了最后順位的繼承人。從這條材料來(lái)看,“同居數(shù)”應(yīng)該是指同居共財(cái)于同一家庭之中、同一戶籍之上的除了第一到第九位所有人選之外的人,比如過(guò)繼的“同產(chǎn)子”等。歷史上,過(guò)繼的現(xiàn)象很普遍,而且往往從親兄弟姊妹的孩子中挑選過(guò)繼的人選,既有血緣關(guān)系保證財(cái)產(chǎn)不外流,又能因血緣關(guān)系的基礎(chǔ)而增進(jìn)感情使自己的養(yǎng)老送終有著落。

    確立為“后”者可以獲得爵位。女性不能獲得爵位但可以按照所承襲的爵位獲得相應(yīng)的待遇,“女子比其夫爵”[26]59。原來(lái)就有爵位的人如果爵等與被繼承人同等,則在原有爵位基礎(chǔ)上加爵一級(jí),上限為大夫,不可以超過(guò)大夫最高等級(jí),超過(guò)的部分則“食之”[26]60即以“祿”來(lái)補(bǔ)足。在父母、男女同產(chǎn)、大父母中,男性優(yōu)先;在同樣有繼承權(quán)的等次中,如子男,先嫡子后它子是一個(gè)基本原則;在有多位候選人的情況下,長(zhǎng)者、有爵者優(yōu)先。

    《二年律令·置后律》規(guī)定:“同產(chǎn)”相為后的情況下,原則是“先以同居,毋同居乃以不同居,皆先以長(zhǎng)者。其或異母,雖長(zhǎng),先以同母者”[26]60??梢?jiàn),“同居”與“同產(chǎn)”密切相關(guān),是界定“同產(chǎn)”的重要指標(biāo)。而且“同居”與“同居數(shù)”是有差異的,同居本身就意味著同住、同一戶籍、共財(cái)及感情更加親近深厚,更強(qiáng)調(diào)同住在一起的特點(diǎn);“同居數(shù)”在“同居”的基礎(chǔ)上表達(dá)戶籍的意義則更為明確?!抖曷闪睢袈伞罚骸昂阋园嗽铝钹l(xiāng)部嗇夫、吏、令史相襍案戶籍,副臧(藏)其廷。有移徙者,輒移戶及年籍爵細(xì)徙所,并封。留弗移,移不并封,及實(shí)不徙數(shù)盈十日,皆罰金四兩;數(shù)在所正、典弗告,與同罪?!盵26]54及《收律》載:“毋夫,及為人偏妻,為戶若別居不同數(shù)者……”[26]32這兩條材料中的“數(shù)”均指戶籍。

    戶籍內(nèi)容包括戶及年籍爵細(xì),即一戶財(cái)產(chǎn)方面的所有記錄如民宅園戶籍、年細(xì)籍、田比地籍,田命籍、田租籍和戶中每一個(gè)人的年齡、籍貫、爵位等詳細(xì)情況。這些內(nèi)容鄉(xiāng)部有明確的檔案材料,每年八月要由鄉(xiāng)部多人共同核驗(yàn),一年中戶籍上內(nèi)容發(fā)生的變化也要在八月進(jìn)行登記修改,戶籍都有副本而且要上交到縣廷,百姓遷戶口時(shí)必須將這些材料封緘并遷移,需要遷走的戶口被稱為“數(shù)”。

    同樣,在“立戶”的問(wèn)題上,子男為第一位;父或母居第二位;寡妻居第三位;女兒居第四位;孫子居第五位;曾孫居第六位;大父母居第七位;同產(chǎn)子居第八位。前七位的順序繼承人包括了被繼承者的祖輩、父輩、子輩、孫輩、曾孫輩共五代。在沒(méi)有順序繼承位次前七位的親人的情況下,“必同居數(shù)”的“同產(chǎn)子”可以成為順位繼承人。由此可見(jiàn),符合“同居數(shù)”條件的“同產(chǎn)子”就包含在上面材料中“置后”時(shí)的“同居數(shù)者”之內(nèi)。沒(méi)有以上八類順位繼承人的情況下,奴婢也可以代戶,“死毋后而有奴婢者,免奴婢以為庶人,以□(庶)人律□之其主田宅及余財(cái)。奴婢多,代戶者毋過(guò)一人,先用勞久、有□□子若主所言吏者”[26]61。在奴婢中選擇代戶者優(yōu)先選擇“勞久”即服事勞役長(zhǎng)久者、有妻或有子或主人向吏推薦的人。立戶更多考慮戶的傳承問(wèn)題,直系血親是第一選擇;過(guò)繼而來(lái)的同戶籍其他親屬是在直系血親之外被考慮的對(duì)象;最后才是奴婢,為主人服務(wù)時(shí)間長(zhǎng)短是在奴婢中甄選繼承人時(shí)所考慮的一個(gè)重要因素。

    在“寡為戶后”中也提到了“夫同產(chǎn)及子有與同居數(shù)者”,這里的繼承順序依然先是子,然后是夫?!巴訑?shù)者”包括登記在同一戶籍上的夫同產(chǎn)和夫同產(chǎn)子,同居意味著共財(cái),但他(她)們沒(méi)有權(quán)利賣寡妻為戶后所獲得的田宅,也不可以帶著這田宅財(cái)產(chǎn)入贅。而正常情況下,百姓所受田宅是可以贈(zèng)予或賣掉的,“受田宅,予人若賣宅,不得更受”[26]53。以上這些都屬于國(guó)家規(guī)定的法定繼承,“同居”及“同居數(shù)”是確定繼承人的時(shí)候要考慮的一個(gè)重要方面。

    在遺囑繼承方面,大家可以共同分割財(cái)產(chǎn),從共財(cái)這一點(diǎn)看,他們屬于“同居”的可能性很大。《二年律令·戶律》規(guī)定:“民大父母、父母、子、孫、同產(chǎn)、同產(chǎn)子,欲相分予奴婢、馬牛羊、它財(cái)物者皆許之,輒為定籍。孫為戶,與大父母居,養(yǎng)之不善,令孫且外居,令大父母居其室,食其田,使其奴婢,勿貿(mào)賣。孫死,其母而代為戶。令毋敢遂(逐)夫父母及入贅,及道外取其子財(cái)?!盵26]55材料中的“孫”與“大父母”原本同居,雖然孫為戶主,但是仍有奉養(yǎng)之責(zé),奉養(yǎng)不善由同居改為“外居”?!巴印笔且粋€(gè)重要的參考因素。

    《漢書·惠帝紀(jì)》載:漢惠帝元年,詔曰:“吏所以治民也,能盡其治則民賴之,故重其祿,所以為民也。今吏六百石以上父母妻子與同居,及故吏尚佩將軍都尉印將兵及佩二千石官印者,家唯給軍賦,它無(wú)有所與?!盵19]85顏師古注曰:“同居,謂父母妻子之外若兄弟及兄弟之子等見(jiàn)與同居業(yè)者,若今言同籍及同財(cái)也。”[19]85顏師古隨文注釋,認(rèn)為《漢書》這條材料中的“同居”是父母妻子之外同戶籍共財(cái)?shù)娜?,主要指同產(chǎn)及同產(chǎn)子等。他的解釋與張家山漢簡(jiǎn)《二年律令》中“同居數(shù)”的意義一致,可從。但卻有一點(diǎn)讓人混淆,因?yàn)樗麤](méi)有說(shuō)清楚父母妻子到底包不包括在“同居”之中。這是后來(lái)研究者對(duì)“同居”一詞含義理解產(chǎn)生分歧的一個(gè)重要根源。

    漢承秦制,漢代的“同居”從法律規(guī)定上看是指同戶籍、同住的人,凡是符合這一條件的父母、妻、子、同產(chǎn)及大父母、同產(chǎn)子等都屬于“同居”。雖然史料中將“父母妻子”與“同居”并列,但不可以將“父母妻子”排除在“同居”之外?!巴印奔扔袆?dòng)詞的詞性又有特定名詞的屬性,二者又不可分割,同居在一起的人才有可能為“同居”。除了臨時(shí)性的“二人同室而居”之例不屬于“同居”,秦漢簡(jiǎn)牘中大多數(shù)“同居”均為法律術(shù)語(yǔ),強(qiáng)調(diào)同戶籍,如秦律中的“同居所當(dāng)坐”“戶為同居”“同居,獨(dú)戶母謂殹(也)”“毋責(zé)(債)妻、同居”;漢律中的“同產(chǎn)相為后先以同居,后以不同居”“與同居數(shù)者”“同產(chǎn)子必同居數(shù)”“夫同產(chǎn)及子與同居數(shù)”;《漢書》中的“父母妻子、同居”等。

    我們認(rèn)為,戰(zhàn)國(guó)秦漢時(shí)期的“毋責(zé)(債)妻、同居”“父母妻子與同居”等材料中的“同居”有兩層含義。一是廣義上的包括所有同住在一起并且同戶籍的人;二是狹義上的“獨(dú)戶母”,指同母兄弟姊妹,即“同產(chǎn)”,“同產(chǎn)”是“同居”廣義范疇中在父母、妻之外需要特別強(qiáng)調(diào)的部分。從“父母妻子同產(chǎn)”與“父母妻子與同居”的對(duì)比來(lái)看,“同居”與“同產(chǎn)”范疇不同,有交叉和重合,“同居”的概念大于“父母妻子”,而“同產(chǎn)”的概念與“父母妻子”并列,各有具體所指不重合,表達(dá)意義清晰明確,所指對(duì)象清清楚楚。因此,“父母妻子同產(chǎn)”的表達(dá)方式在《墨子·號(hào)令》篇中首次出現(xiàn)以后,在戰(zhàn)國(guó)晚期的秦以至漢代、隋朝、宋代一直成為固定的法律用語(yǔ),是連坐的對(duì)象。而“同居”一詞因涵蓋范圍的寬泛性、不明確性和重復(fù)性而漸漸不再作為法律用語(yǔ)出現(xiàn),僅以“累世同居”等詞匯組合表達(dá)一種居住狀態(tài)。

    (三)秦律中的“室人”與“同居”辨析

    “室人”和“同居”既有共同之處又有差別。

    共同之處是:首先,這些家人都有“共同居住”的特征,這也是最突出、最典型的特征;其次,二者主體上指的都是由婚姻締結(jié)而組成的家庭中有血緣、親緣關(guān)系的家人;再次,二者都要承擔(dān)法律上的連帶責(zé)任。最后,二者都不包括私家奴婢或“隸”。

    不同之處是:第一,“室人”和“同居”的定義不同?!巴印钡亩x一為:“戶為‘同居’,坐隸,隸不坐戶謂殹(也)?!盵9]203“同居”的定義二為:“可(何)謂‘同居’?‘同居’,獨(dú)戶母之謂殹(也)?!盵9]277“室人”的定義為:“可(何)謂‘室人’?……‘室人’者,一室,盡當(dāng)坐罪人之謂殹(也)?!盵9]277第一種定義是將“同居”的最大外圍界限加以明確,將“戶”與“隸”之間的關(guān)系加以區(qū)分,目的是指明同居要排除“隸”和奴婢。后一處是將“室人”與“同居”加以比較,就一個(gè)核心家庭而言,從戶籍和血緣兩方面進(jìn)行解釋,目的是從家庭內(nèi)部明確“同居”更強(qiáng)調(diào)同母所生的兄弟姊妹,有父母才有子女,父母當(dāng)然屬于同居。

    第二,“室人”和“同居”這兩個(gè)概念的側(cè)重點(diǎn)不同?!笆胰恕笔菑耐椅?、共建筑空間的意義上所區(qū)分的“家”和家人?!巴印笔菑耐瑧艏?、同母所生的意義上所區(qū)分的“家”和家人。簡(jiǎn)而言之,認(rèn)定為“室人”要看是否住在同一處房屋宅院里;認(rèn)定為“同居”要看是否登記在同一戶籍上、是否具有直系血緣關(guān)系。

    第三,這兩個(gè)稱謂的性質(zhì)不同?!巴印睘槌S梅捎谜Z(yǔ),與國(guó)家嚴(yán)格控制的戶籍相關(guān),并且往往與財(cái)產(chǎn)繼承分割聯(lián)系在一起,在強(qiáng)調(diào)“獨(dú)戶母”這一點(diǎn)上與“同生”“同產(chǎn)”含義有相同之處。

    而“室人”為一泛稱,強(qiáng)調(diào)同一居室中的家人,他們對(duì)家人自殺事件或外物闖入自家院落以及家中收留亡人等情況更知情,又如《日書》中所載同居一室的家人之間疾病等影響更直接,是一個(gè)純粹與居住地點(diǎn)相關(guān)的概念。

    云夢(mèng)秦簡(jiǎn)規(guī)定“同居”和“室人”都要在特定情況下“坐罪人”,前引《岳麓書院藏秦簡(jiǎn)(肆)》簡(jiǎn)001和簡(jiǎn)003中的“室人”確實(shí)是連坐對(duì)象。但“室人”并不是法律術(shù)語(yǔ),這里僅指當(dāng)案件發(fā)生時(shí)同在房子里的超過(guò)十八歲的完全行為能力人,是知情人,與路人、家人、鄰居等描述不同類型人的詞匯一樣。什伍連坐制下,各家連結(jié)在一起有互相有檢舉、揭發(fā)、監(jiān)視的作用,那么一宅一院之內(nèi)的家人的關(guān)系則更為密切,“室人”就是這樣一種泛稱,泛指家里的人。對(duì)于任何一個(gè)社會(huì)包括戰(zhàn)國(guó)秦漢社會(huì)而言,家是社會(huì)的細(xì)胞,“室人”就是家人,是最原始的以居住空間為單位對(duì)家人的一種稱呼。從一室之人即一家到什伍組織中的五家十家以乃至于里、鄉(xiāng)、縣、郡、中央,構(gòu)成了由下至上、由民間到官方、由基層到中央的一個(gè)嚴(yán)密的管理體系。“室人”是具體的、客觀的、實(shí)實(shí)在在生活在一個(gè)宅院室屋里的家人。而“同居”是在同室而居的基礎(chǔ)上概括出的一種狀態(tài),是家人之間同戶籍甚至同母而生的關(guān)系,它牽涉到置后、立戶、財(cái)產(chǎn)分割與繼承以及法律上的連坐等問(wèn)題,國(guó)家賦予了這個(gè)詞匯更多的社會(huì)屬性和法律屬性。

    三、余論

    漢律中的“同居數(shù)者”與秦律中的“同居”一樣,更加強(qiáng)調(diào)同居者同戶籍的特點(diǎn),比同居表達(dá)的內(nèi)涵更為明確而具體不易混淆,特別強(qiáng)調(diào)在沒(méi)有直系血親繼承人的情況下收養(yǎng)過(guò)繼的同產(chǎn)子等直系血親之外的人,其在繼承順序上往往是最后一位。這是因?yàn)閷儆凇巴印敝械母改?、妻子、大父母、同產(chǎn)等稱謂所指更為具體而明確,所以將滿足同居條件、登記在同一戶籍上的“同居數(shù)”即同戶籍的其他人總和在一起放到最后一位。這也說(shuō)明“同居”一詞在漢初以后即將退出歷史舞臺(tái),不再是專用法律用語(yǔ),而由“同產(chǎn)”“同產(chǎn)子”“同產(chǎn)弟子”等來(lái)替代。

    注釋:

    ①?gòu)埵莱凇肚睾?jiǎn)中的“同居”與有關(guān)法律》(東北師大學(xué)報(bào),1989年第3期)一文中認(rèn)為“室人”就是同室而居之人,亦即“同居”,認(rèn)為奴婢屬于“同居”,認(rèn)為秦、漢律中的“同居”不一致,漢律中的同居不包括父母妻子。薛洪波在《從“同居”論戰(zhàn)國(guó)秦代家庭結(jié)構(gòu)》(《吉林師范大學(xué)學(xué)報(bào)》2017年第4期)一文中也認(rèn)為“室人”就是“同居”,奴婢屬于“同居”。

    ②尹在碩的《睡虎地秦簡(jiǎn)(日書)所見(jiàn)“室”的結(jié)構(gòu)與戰(zhàn)國(guó)末期秦的家族類型》(《中國(guó)史研究》1995年第3期)認(rèn)為“室人”包括奴婢,“同居”不包括奴婢;日本學(xué)者冨谷至在《秦漢刑罰制度研究》(柴生芳、朱恒曄譯,廣西師范大學(xué)出版社,2006年)第154頁(yè)中提出“一室盡當(dāng)坐罪之人”并不是確定緣坐范圍的必要條件,奴婢并不包括在內(nèi);文霞的《試論秦漢簡(jiǎn)牘中的“室”和“室人”——以秦漢奴婢為中心》(《史學(xué)集刊》2013年第5期)認(rèn)為“室人”“同居”都不包括奴婢。

    ③栗勁在《秦律通論》(山東人民出版社,1985年)第407頁(yè)指出:“同居”即為戶,“戶就是居住在一起的親屬集團(tuán)”,在第208頁(yè)指出:“獨(dú)戶母”是指同戶之中同母所生而未分居的兄弟,認(rèn)為家屬連坐的范圍是以戶為限,同居、同室、同戶之內(nèi),一人有罪,其余人連坐。因?yàn)樗麄児餐瑩碛兴接胸?cái)產(chǎn)。張世超在《秦簡(jiǎn)中的“同居”與有關(guān)法律》(東北師大學(xué)報(bào),1989年第3期)一文中認(rèn)為“獨(dú)戶母”只包括夫妻及其所生的子女,這些人為一戶,互為“同居”。三世同堂是不被允許的。冨谷至在《秦漢刑罰制度研究》第155頁(yè)中提出“戶母”之“母”讀作“戊”,“戶母(戊)”即居延漢簡(jiǎn)的“戶關(guān)”或稱“戶關(guān)戊”,王國(guó)維釋作門閂。“獨(dú)戶母”即擁有同一個(gè)門閂的居住房屋,就是“同居”。認(rèn)為“所謂緣坐對(duì)象的同居,可以解釋為戶籍上登記的家族”。鷲尾祐子在《秦の「戸」「同居」「室人」について》(《中國(guó)古代史論叢》,2007年第4期)中提出“同居”是指居住在一“戶”之內(nèi)互相同居的所有人。

    ④彭年在《秦漢“同居”考辨》(《社會(huì)科學(xué)研究》,1990年第6期)一文中指出秦漢律中的“同居”含義一致,包括父母、妻子,不包括奴婢 。認(rèn)為“同居”作為法律名詞,即同居連坐法。其范圍包括“同居業(yè)”即“同居同財(cái)”的家庭成員,所以不包括奴婢。

    ⑤張金光在《商鞅變法后秦的家庭制度》(《歷史研究》,1988年第6期)一文中指出“父母及妻子最近層直系親屬皆不可謂‘同居’,兄弟及兄弟子等若現(xiàn)同居共財(cái)業(yè)者則可稱為‘同居’”,他認(rèn)為同居范圍不包括“夫妻”,是因?yàn)樗?她)是不可出分立戶的,其他皆可獨(dú)立戶頭”;王輝在《漢律中“同居”及相關(guān)問(wèn)題考訂》(《甘肅聯(lián)合大學(xué)學(xué)報(bào)》,2012年第1期)一文中也持同樣觀點(diǎn),認(rèn)為“同居”包括奴婢。

    ⑥杜正勝在其《傳統(tǒng)家族試論》(載《家族與社會(huì)》,中國(guó)大百科全書出版社,2005年)第 25 頁(yè)提出:“同居指同戶的同一母兄弟而言,沒(méi)有包括他們的子女?!遍悙?ài)民也認(rèn)為同居與同產(chǎn)一樣“是漢人常用的,以母親為中心的親屬稱謂,而用于律令上的概念,都兼指同母的兄弟”《漢晉家族研究》,上海出版社 ,2005年 ,第 275 頁(yè))。

    ⑦賈麗英在《秦漢簡(jiǎn)牘“同居”考論》(《石家莊學(xué)院學(xué)報(bào)》,2013年第2期)一文中論述秦漢“同居”時(shí)指出:“‘同居’包括兩層涵義,一層是同居數(shù),一層是同居不同數(shù)。同居法適用于妻子兒女、父母同產(chǎn)、伯叔堂兄弟、妻系母系等親屬,以及奴婢、客、隸等非親屬?!?/p>

    ⑧參見(jiàn)陳偉主編:《秦簡(jiǎn)牘合集》[壹]“睡虎地11號(hào)秦墓竹簡(jiǎn)”,武漢大學(xué)出版社,2014年,第203—204頁(yè)注釋2:睡虎地秦墓竹簡(jiǎn)整理小組認(rèn)為:古時(shí)奴隸犯罪,其主人承擔(dān)責(zé)任。一說(shuō)此句意為主人犯罪,奴隸應(yīng)連坐。劉海年認(rèn)為:奴隸犯罪不連坐主人。高恒認(rèn)為:奴隸對(duì)于同居中其他人的犯法行為不負(fù)連坐的責(zé)任。因?yàn)榕`在法律上不算是獨(dú)立的人,無(wú)權(quán)監(jiān)督、告發(fā)主人的犯罪行為。彭年認(rèn)為:奴隸犯法而坐罪(坐隸),不連坐戶主(隸不坐戶)。栗勁認(rèn)為:奴隸犯罪,主人連坐,主人犯罪,奴隸不連坐。奴隸雖然與主人同戶,卻是主人的私有財(cái)產(chǎn),而與主人不共有財(cái)產(chǎn)。賈麗英認(rèn)為:簡(jiǎn)文的隸,非奴婢身份,是一種依附身份,不是通過(guò)買賣而來(lái),人身是自由的。

    ⑨里耶秦簡(jiǎn)記載秦時(shí)縣里的“戶曹計(jì)錄”第一項(xiàng)就是“鄉(xiāng)戶計(jì)”(8—488)其中的“戶隸計(jì)”就是對(duì)鄉(xiāng)中戶人所擁有“隸”的計(jì)錄。丗五年八月丁巳朔,貳春鄉(xiāng)茲敢言之:受酉陽(yáng)盈夷鄉(xiāng)戶隸計(jì)大女子一人,今上其校一牒,謁以從事。敢言之。(正)如意手。(背)(8—1565)

    ⑩奴婢與衣器、馬、牛同等地位,可以被當(dāng)作獎(jiǎng)品獎(jiǎng)賞,還可以被買賣。如《法律答問(wèn)》中將妻之媵臣妾與衣器相提并論,妻有罪被收,其媵臣妾與衣器同時(shí)轉(zhuǎn)移為丈夫所有。又如《秦律十八種》規(guī)定百姓有貲贖債而可以用臣、妾、馬、牛之勞役抵債。《法律答問(wèn)》載:“有投書,勿發(fā),見(jiàn)則燔之;能捕者購(gòu)臣妾二人?!薄度諘分卸嘁?jiàn)為買賣奴隸而擇日的記載,如:以午出入臣妾、馬牛,是謂并亡。 毋以申出入臣妾、馬牛、貨財(cái)。

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