上市公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓誠實信用原則擴張適用研究

劉云亮

內(nèi)容摘要：上市公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓信息披露，將影響證券二級市場股價走勢，觸及證券市場眾多投資者合法權(quán)益，是證券市場重要的監(jiān)管環(huán)節(jié)。誠實信用原則擴張適用，有助于推動股權(quán)轉(zhuǎn)讓信息披露真實性、準確性和完整性，確保誠實信用原則有效適用，充分彰顯證券市場的公共性、秩序性、公平性和安全性。誠實信用原則擴張適用效力，重在保障證券市場主體恪守誠信，防止欺詐、內(nèi)幕交易和操縱證券市場等證券違法行為。股權(quán)轉(zhuǎn)讓信息披露，完善誠實信用原則擴張適用機制措施，將其具體化和司法化，成為證券市場秩序的基本準則和秩序內(nèi)容之一。

關(guān)鍵詞：股權(quán)轉(zhuǎn)讓 信息披露 誠實信用 擴張適用

一、問題的提出

民事活動強調(diào)當事人平等，突出誠實信用，并將其列為“帝王條款”地位。如《民法總則》第7條明確從事民事活動的民事主體“應(yīng)當遵循誠信原則，秉持誠實，恪守承諾”，這表明《民法總則》仍與《民法通則》第4條將等價有償與自愿、公平、誠實信用并列為一項廣義的基本民事法律原則，促成誠實信用原則彰顯其商法價值性。上市公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為，更是將誠信作為商人的道德與法性所現(xiàn)。證券市場法治，關(guān)鍵是規(guī)制信息披露行為，并將其視為證券法禁止交易行為情形。2016年11月至2017年5月所發(fā)生的萬家文化股權(quán)轉(zhuǎn)讓事件，〔1 〕表明上市公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓信息披露對證券市場影響不可忽視，強烈關(guān)注更多中小投資者處于信息明顯不對稱狀態(tài)。股權(quán)轉(zhuǎn)讓信息披露誠實性、透明性、合法性和監(jiān)管有效性，以及確保誠實信用原則適用等，成為證券法修訂關(guān)注點。筆者從上市公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓信息披露，剖析誠實信用原則擴張適用現(xiàn)象、效力及其規(guī)制等有關(guān)問題。

二、誠實信用原則擴張適用現(xiàn)象

誠信源于道德規(guī)范和倫理要求，躍升至法律規(guī)范，成為民事活動基本原則。一方面表明誠實信用原則已具有普遍意義，能體現(xiàn)倫理道德范疇且貫通整個民事活動基本準則；另一方面從古羅馬法，到近現(xiàn)代民法，誠實信用等道德規(guī)范已法典化，成為現(xiàn)代民法一項基本原則，并將其擴展至商事活動重要原則。誠實信用原則適用情形及其法典化進程，表明該原則擴張適用的普遍意義。

（一）誠實信用原則擴張適用情形

誠實信用原則擴張適用，表現(xiàn)為民事主體誠意，從最初道德規(guī)范要求，發(fā)展至民事法律規(guī)范準則限定。其要求明確民事主體主觀要件，充分表明其心境狀態(tài)，防范民事、商事欺詐，確保民事活動有序和商事活動公平公正。股權(quán)轉(zhuǎn)讓，在不得損害第三人和證券市場公共利益前提下，忠誠履行義務(wù)，信守諾言。該原則適用，已充分顯現(xiàn)其擴張適用趨勢。其擴張適用具體情形有如下：

一是主體擴張。股權(quán)轉(zhuǎn)讓信息披露主體是上市公司及其控股股東，適用該原則屬于主體本位義務(wù)，而股權(quán)受讓人，即新股東成為上市公司實際控制人，中國證監(jiān)會通過發(fā)出問詢函，要求相關(guān)主體就此披露相關(guān)信息，這表明適用主體已經(jīng)擴張了，從上市公司及其股東，擴張到與此次股權(quán)轉(zhuǎn)讓相關(guān)主體。如證監(jiān)會有關(guān)信息披露的警示函內(nèi)容，〔2 〕表明實際控制人要履行誠實信用原則義務(wù)，即將成為上市公司新實際控制人也要承擔誠實信用原則義務(wù)。

二是內(nèi)容擴張。股權(quán)轉(zhuǎn)讓是一種特殊商行為，誠實信用原則擴張適用不僅是一般意義要求，而是轉(zhuǎn)讓行為信息披露誠信規(guī)范要求。其擴張情形受制于市場秩序性和公共性等因素，其擴張內(nèi)容表現(xiàn)為轉(zhuǎn)讓協(xié)議條款等。諸如轉(zhuǎn)讓協(xié)議所記載成交方式、價格、成交量、資金來源及其支付方式時間、有無擔保、關(guān)聯(lián)性、受讓方履約力、受讓方有無增持計劃、出讓方有無繼續(xù)減持設(shè)想等，都成為信息披露誠信與否的因素，此乃其適用內(nèi)容擴張情形所現(xiàn)。若信息披露不明不實，將導(dǎo)致市場災(zāi)難。如英力特控股股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)，因傳上海盛大集團介入受讓股權(quán)，導(dǎo)致其股價超漲2.6倍?！? 〕誠實信用原則適用內(nèi)容擴張，可確保市場公平運行，保障市場內(nèi)外公正，維護市場健康持續(xù)穩(wěn)定發(fā)展。

三是監(jiān)管機制擴張。許多證券違法行為，與信息披露息息相關(guān)，強調(diào)股權(quán)轉(zhuǎn)讓信息披露，正是防范證券交易缺失誠信行為，打擊違法行為。強化監(jiān)管機制適用誠實信用原則，有助監(jiān)管部門防控證券欺詐行為、虛假陳述和披露信息不實等違法行為。證券立法須重視市場信息對證券價格影響，重在規(guī)制上市公司相關(guān)信息披露，并明確規(guī)定違反前述規(guī)則的行為規(guī)定罰則?！? 〕監(jiān)管機制核心價值在于能迅速反映和查處有失誠信行為，且包含監(jiān)管機構(gòu)執(zhí)法和守法行為誠實性信用度狀況，嚴禁有違誠信言行。

四是其他擴張情形。證券市場過度投機，貪圖短期利益，市場缺乏誠信度，對上市公司缺失信任度，投資者對其業(yè)績難以信服。正是如此，中國證監(jiān)會出臺鼓勵上市公司現(xiàn)金分紅措施，培育投資者持股信心，孕育市場誠信氛圍等。如此表明，無論是股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為，還是一般交易行為，誠實信用原則擴張適用情形將不斷擴散，這將成為我國證券市場新常態(tài)新趨勢。

（二）誠實信用原則擴張適用趨勢

我國《證券法》第4條明確規(guī)定，證券發(fā)行交易活動當事人應(yīng)遵守誠實信用原則；第5條規(guī)定禁止欺詐、內(nèi)幕交易和操縱證券市場的行為。這就信息披露恪守誠實信用，僅作原則性規(guī)定，即“必須真實、準確、完整，不得有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏”。強調(diào)股權(quán)轉(zhuǎn)讓遵循誠實信用原則，強制實施信息披露制度等保障機制，不僅是證券市場穩(wěn)定健康持續(xù)發(fā)展需求，而且強化誠信原則擴張適用也會成為一種必然趨勢。股權(quán)轉(zhuǎn)讓信息披露要求越來越嚴格，就披露內(nèi)容、情形、重組、目的及其計劃公告等方面都有“三性”監(jiān)管，表明該原則擴張適用趨勢清晰如下：

一是擴張面拓寬。市場經(jīng)濟法治建設(shè)，私法領(lǐng)域得到長足發(fā)展，私人個體權(quán)利也得到全面拓寬。強化權(quán)利觀，注重個體權(quán)益保護，引發(fā)和加劇權(quán)利擴張現(xiàn)象風險。〔5 〕誠實信用原則擴張適用趨勢愈加顯然，強化主體誠信義務(wù)意識，也抵消了權(quán)利擴張的副作用。證券交易主體，必須確保信息披露真實性，恪守誠信，這是證券法治核心義務(wù)和根本要求。上市公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓，已成為當下證券市場熱炒概念之一?！? 〕股權(quán)轉(zhuǎn)讓主體信息披露，集中體現(xiàn)誠實信用原則擴張適用趨勢要求，也成為市場監(jiān)管重點所在。這表明其擴張適用，不僅限于股權(quán)轉(zhuǎn)讓信息披露主體，還涉及為其提供服務(wù)的其他主體，如第三方中介服務(wù)機構(gòu)及其人員、網(wǎng)絡(luò)交易服務(wù)平臺、交易登記服務(wù)機構(gòu)等。這預(yù)示著證券市場主體遵循誠實信用原則，行使其權(quán)利，履行其義務(wù)，是發(fā)展和完善證券市場的一項基本趨勢要求。

二是擴張度加深。股權(quán)轉(zhuǎn)讓涉及證券市場投資者利益，其行為是否誠信，與證券市場法治秩序等密切關(guān)聯(lián)。股權(quán)轉(zhuǎn)讓相關(guān)因素，成為披露信息“三性”判斷標準來源，如為了查明真實意思，監(jiān)管部門發(fā)問詢函，問詢受讓人未來一定期限內(nèi)是否還要持續(xù)增持股份，還問詢受讓屬于戰(zhàn)略性投資，還是以控股經(jīng)營為目的，甚至問詢是否屬于一致行動人?！? 〕這表明誠實信用原則擴張適用度要求尤其緊要，其有深度要求，甚至還問詢受讓人受讓后是否還有更大意圖。如此擴張，受讓人很難適應(yīng)。如此之問，足見誠實信用原則擴張適用深度超然。

三是擴張規(guī)制變細。股權(quán)轉(zhuǎn)讓涉及重大資產(chǎn)重組，敏感非常，對此強化擴張適用，彰顯證券市場公平秩序價值所需。由此中國證監(jiān)會2016年9月修訂了《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》，〔8 〕從嚴明確上市公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓引發(fā)重組情形及其程序等規(guī)則，細化上市公司控制權(quán)變更程序規(guī)則要求，受讓股份需鎖定三年等。其旨于確保受讓人能恪守誠實信用原則，穩(wěn)定證券市場，實現(xiàn)證券投資者堅定持股信心，如此也顯示了誠實信用原則擴張適用規(guī)則細化之趨勢。

認知和把握股權(quán)轉(zhuǎn)讓誠實信用原則擴張適用情形及趨勢，有助于理解商法誠實信用原則適用的特殊意義。現(xiàn)在互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟迅猛發(fā)展，涌現(xiàn)許多商事主體。商事規(guī)則中主體特殊性，亟須現(xiàn)代商法原則適應(yīng)之?！? 〕股權(quán)轉(zhuǎn)讓誠實信用原則擴張適用，印證了商法原則適應(yīng)股權(quán)轉(zhuǎn)讓規(guī)制特殊性要求和趨勢所現(xiàn)。

（三）誠實信用原則擴張適用原因

誠實信用原則擴張適用，有助于中國證監(jiān)會強化市場監(jiān)管，查處許多違法案件，助推構(gòu)建以信息監(jiān)管為核心的市場監(jiān)管機制。信息披露目的在于為中小股東提供對等信息，投資者據(jù)此自主決策，但上市公司及其相關(guān)主體不得披露誤導(dǎo)或者欺騙投資者的信息?！?0 〕誠實信用原則擴張適用，根本原因在于強化信息披露監(jiān)管，確保披露信息“三性”，有助于維護市場公正性。其擴張適用原因如下：

一是從嚴規(guī)范信息披露和增強市場透明度所亟需。前文所述擴張適用情形，表明適用主體擴張重在規(guī)范受讓股東信息披露義務(wù)的誠實性，強化潛在控股股東與實際控股股東同等適用誠實信用原則，其緣于證券商行為特殊性。強化誠實信用原則，旨在確保披露信息須具有“三性”，投資者自主決策，不得干預(yù)投資者投資行為。〔11 〕以此增強市場透明度，防止信息披露行為誤導(dǎo)，導(dǎo)致對中小投資者嚴重不公。

二是從嚴控制上市公司控股股東權(quán)利濫用和治亂市所需?？毓晒蓶|濫用控股地位，獨享利益，盈利卻不分紅，信息披露不實，欺詐市場和欺瞞投資者等現(xiàn)象屢禁不止?？毓晒蓶|濫用權(quán)利，悖逆誠信，弱化資源配置的市場決定性作用，扭曲市場價格，助長投機。如此所為不僅損害中小股東權(quán)益，還影響市場公平競爭秩序。誠實信用原則擴張適用，顯現(xiàn)了商法在信賴保護與交易安全原則之下，規(guī)定商事主體行為誠實性，并確保其他市場參與者利益和公共利益?！?2 〕這揭示了商法誠實信用原則擴張適用有許多發(fā)展空間。強化擴張適用，關(guān)鍵在于交易主體所涉及利益并不限于當事人私益關(guān)系，且已涉及當事人之外公共利益關(guān)系。誠實信用已成為現(xiàn)代市場經(jīng)濟條件下，一切市場參加者所應(yīng)遵循的道德準則。〔13 〕影響信息披露客觀性和市場秩序，將嚴重影響證券市場各類投資者的合法權(quán)益。

三是從嚴構(gòu)建和完善誠信監(jiān)管機制與信用信息體系建設(shè)所需。股權(quán)轉(zhuǎn)讓并非私人商行為，而是公共商行為，這兩種商行為本質(zhì)區(qū)別在于法律行為目的是否具有公共性，有所謂“商法公法化”之說?！?4 〕股權(quán)轉(zhuǎn)讓的隱形公共商行為屬性，已為誠信擴張適用奠定了基礎(chǔ)。當事人因股權(quán)轉(zhuǎn)讓進程不同，不易把控所披露信息“三性”，需有完善的市場監(jiān)管機制和信用信息體系。如恒天海龍股權(quán)轉(zhuǎn)讓，出讓方和受讓方如履行前簽署《合作協(xié)議》，或經(jīng)判決后繼續(xù)履行，恒天海龍控股股東及實際控制人將發(fā)生變更。受讓方回復(fù)深交所關(guān)注函，也難解釋信息真假。〔15 〕此次轉(zhuǎn)讓，交易雙方不能真正掌控知曉信息變遷，也無法披露真正結(jié)局。因此，誠信市場更需監(jiān)管誠信。監(jiān)管機構(gòu)誠信履行法定職責，注重誠信監(jiān)管，實現(xiàn)依法執(zhí)法，言必行行必果，弘揚誠信之風?！?6 〕此乃擴張適用監(jiān)管誠信所需，防范不作為或亂作為式監(jiān)管，嚴懲市場失信者。同時，隨著我國不斷打造以“政務(wù)誠信、商務(wù)誠信、社會誠信和司法公信”為核心的社會信用體系，股權(quán)轉(zhuǎn)讓誠實信用原則擴張適用，也迎合這體系建設(shè)所需。

三、誠實信用原則擴張適用效力

私法之誠實信用重在保障個體利益最大化，公法之誠實信用則重在維護整體利益、公共秩序和市場秩序正義。誠信源于道德自律，卻不限道德規(guī)制。其源于人之善良和公平允諾，不囿內(nèi)心坦誠，重在行為公允。將誠實信用升至法律原則，期盼規(guī)范和保障市場誠信底線，防范因私損公。將誠實信用法治化，強化誠實信用原則內(nèi)涵及其精髓，確保誠信道德價值底線要求，已勢不可擋。〔17 〕股權(quán)轉(zhuǎn)讓誠實信用原則擴張適用也如此，但前文所述擴張情形及趨勢，其擴張效力仍存惑待析之。

（一）誠實信用原則擴張適用效力困惑

商行為誠實信用原則適用，理解和把握其效力，關(guān)鍵在于考慮商行為具體情形影響力。一般商行為無需登記備案或聲明，也無需履行信息披露義務(wù)，特殊商行為則不然。上市公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為因其產(chǎn)生市場特殊效應(yīng)，也決定誠實信用原則擴張適用有必要性、特殊性和有效性。盡管如此，對其擴張適用效力存有如下困惑：

一是本有法定情形所限卻又擴張。誠實信用原則適用，不僅如此維護交易市場公共秩序公平，具有一般指導(dǎo)意義，還要求有相應(yīng)的保障措施機制，這兩者之間協(xié)調(diào)與平衡尤為重要。如《證券法》除第4條明確誠實信用原則外，第5條規(guī)定意在明確和落實誠實信用原則具體要求，重在保障證券活動恪守誠實信用原則，并將其適用證券發(fā)行、交易及其相關(guān)活動中。如《證券法》第11、20、21、25、31條等有關(guān)證券發(fā)行信息披露內(nèi)容，第63至第72條也有關(guān)上市公司信息持續(xù)披露內(nèi)容情形。這些條款都是從正面明確證券發(fā)行交易等活動主體遵循誠實信用原則的具體要求，也顯示該原則兩者間協(xié)調(diào)與平衡關(guān)系。上述所列適用情形，卻未能列入相應(yīng)法條中，該原則如此擴張適用，產(chǎn)生了一定困惑。

二是本有例外限定卻又被證券市場亟需治理而擴張。證券法為了確保誠實信用原則適用，強化信息披露適用，企圖通過具體措施、禁忌等，細化和規(guī)范誠實信用原則具體要求，如第73至第84條涉及禁止欺詐、內(nèi)幕交易和操縱證券市場行為規(guī)定，主要從反面列舉有悖誠信禁忌行為。然而，列舉式立法難盡悖逆誠信違法行為，隨著市場發(fā)展迅猛，違背誠信情形也越來越多。反欺詐原則在于限定信息披露的違法行為，打擊和挫敗各種證券欺詐行為。將反欺詐作為證券法基本原則，不僅可以解決證券法漏洞補充作用，還利于證券法執(zhí)法和司法適用，凸顯證券法核心價值理念正義?！?8 〕規(guī)制禁止欺詐行為很有意義和必要性，有助于凈化證券市場法治環(huán)境，確保增強誠實信用原則效力性。

三是本有法定內(nèi)容卻又被規(guī)章擴張。誠實信用原則適用，本已有相應(yīng)法定制度措施等內(nèi)容明確之，尤其是有法律規(guī)范、道德規(guī)范等層面規(guī)制，分別從私法、公法等角度，規(guī)制誠信行為。其擴張適用涉及一般原則性和制度性、具體措施等內(nèi)容。中國證監(jiān)會通過頒布有關(guān)的部門規(guī)章，從嚴規(guī)范當事人誠信義務(wù)，防范悖逆誠信，打擊假重組欺詐投資者。然而，該規(guī)章從嚴與證券法相關(guān)內(nèi)容空白之別，導(dǎo)致中國證監(jiān)會把控重組股東的誠信界定及其從嚴標準，導(dǎo)致誠信原則適用明顯擴張。立法與定規(guī)之間協(xié)調(diào)與平衡，其內(nèi)容細化之差異，也不得不令人困惑不已。

四是本屬原則性規(guī)范限定卻又被實踐運用而擴張。許多部門法將誠實信用列為基本原則，而在分則如有具體規(guī)定則適用其具體規(guī)定，若無具體規(guī)定則適用總則的基本原則一般性要求。原則適用司法化，關(guān)鍵在于法官適用誠實信用原則時，實踐中采用法官自由裁量權(quán)，容易導(dǎo)致誠實信用原則在訴訟中被濫用。主張將反證券欺詐作為獨立于誠實信用原則之外，自立原則，以此保障誠實信用原則效力，也可制衡誠實信用原則擴張適用。司法中誠實信用原則都早已擴張適用了，在股權(quán)轉(zhuǎn)讓和證券市場監(jiān)管中，誠實信用原則擴張適用則發(fā)生在近兩年。治理上市公司重組亂局用重典，監(jiān)管機構(gòu)從嚴問詢，究其誠意，其目的可理解，然而如何界定市場亂市及當事人及監(jiān)管機構(gòu)的誠意，其惑不解。

（二）誠實信用原則擴張適用效力憂慮

有關(guān)誠實信用原則適用效力，已有新認知。如民事訴訟活動推崇誠實信用原則擴張適用，利于規(guī)范民訴參與人訴訟行為，促進司法公正，提高訴訟效率。需強化審判人員對誠實信用原則擴張適用的理解認知力，完善和優(yōu)化誠實信用原則擴張適用環(huán)境?！?9 〕商行為誠實信用原則擴張適用效力，則必須加大認同度，尤其是特殊商行為商主體意識界定及其適用，更加需要規(guī)范其誠實性。然而，股權(quán)轉(zhuǎn)讓誠實信用原則擴張適用，與民事訴訟活動誠實信用原則擴張適用有很大差異，后者擴張適用的認定主體是法官，前者認定主體是證券監(jiān)管機構(gòu)，這不得不對擴張適用效力擔憂。所憂如下：

一是謹防監(jiān)管機構(gòu)界定誠實信用情形的行政權(quán)過濫。由于股權(quán)轉(zhuǎn)讓涉及其他投資者和市場秩序公平性，監(jiān)管機構(gòu)引入信息披露制度，并出臺有關(guān)誠信內(nèi)容要求的部門規(guī)章，旨在防范信息披露不實。先不議其部門規(guī)章內(nèi)容當與不當，其對當事人意思自治已經(jīng)構(gòu)成更多限定。如此與當下主張簡政放權(quán)，激活市場活力，發(fā)揮資源配置的市場決定性作用要求是否一致？監(jiān)管機構(gòu)細化有關(guān)主體誠信規(guī)范及延長受讓股份解禁期，是否會產(chǎn)生行政權(quán)濫用之嫌。

二是謹防損傷公司經(jīng)營自主權(quán)與防范有違誠信的欺詐行為。上市公司及其控股股東依法享有經(jīng)營自主權(quán)，依法可自主決定是否轉(zhuǎn)讓股份，公司重大重組也屬于股東意思自治范圍。問題在于轉(zhuǎn)讓股權(quán)的誠意及其真實意圖，受讓目的及其資金來源途徑能力等，是否該列入信息披露情形。實際上，不少公司及控股股東利用股權(quán)轉(zhuǎn)讓信息披露之機，涉嫌信息披露欺詐行為。如焦作萬方披露其股權(quán)轉(zhuǎn)讓信息涉及“一女三嫁”，深陷“四角關(guān)系”股權(quán)之爭?！?0 〕如此違背誠實信用原則，信息披露又存在涉嫌違反誠實信用“三性”要求，也涉嫌反欺詐原則，這在邏輯論證和舉證方面有不同理解要求。證券欺詐行為具體構(gòu)成要件需要立法細化，且證券交易及其后果與欺詐行為有關(guān)。有些股權(quán)轉(zhuǎn)讓本身就存在信息披露重大遺漏，相關(guān)主體責任不容忽視，其誠實度受到質(zhì)疑，可依法追索。如上交所監(jiān)管發(fā)現(xiàn)ST昆機及控股股東沈機集團、股權(quán)受讓方西藏紫光卓遠投資有限公司在履行信息披露義務(wù)方面存在違規(guī)行為?！?1 〕這與萬家文化股權(quán)轉(zhuǎn)讓信息披露具有同樣行為屬性，確有失誠信。若不及時問詢，50倍融資額度承讓股權(quán)的信息仍難以披露，足見其誠信受質(zhì)疑?！?2 〕但這能否主張其行為構(gòu)成證券欺詐行為，仍有待立案調(diào)查后確定。上市公司及其控股股東，正是游離于誠信與欺詐之間，挑撥市場神經(jīng)導(dǎo)致市場動蕩不安，弄得監(jiān)管者陷入兩難狀態(tài)之憂。

三是謹防治亂市而干預(yù)市場和喪失市場活力。2016年我國證券市場出現(xiàn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓引發(fā)上市公司重大重組亂象，許多控股股東通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓等形式，玩“金蟬脫殼”?！?3 〕這樣影響和誘發(fā)股價巨大波動，為此監(jiān)管部門修訂《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》，現(xiàn)正修訂《證券法》及《上市公司信息披露管理辦法》等法規(guī)，目的是完善上市公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)制度，強化誠實信用原則擴張適用效力性。誠信原則擴張適用，信息披露“三性”彰顯而促進市場公開透明，長期造好市場公平競爭環(huán)境。如此水至清而無魚，擔憂市場短期缺乏活力，影響新股IPO進程。

（三）誠實信用原則擴張適用效力甄別

上市公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓，其誠實性源自雙方誠信所在，然其法律后果卻波及上市公司及其相關(guān)中小股東、潛在股東，引發(fā)股價異常波動，有損公正性。誠實信用原則擴張適用，其效力認定應(yīng)有甄別標準。細化規(guī)范信息披露誠實性，于法有據(jù)。界定其效力，雖于法無據(jù)，可否嘗試考慮引入如下甄別標準：

一是是否有利于確保信息披露“三性”?！叭浴笔亲C券法規(guī)定上市公司信息披露的基本要求，是股權(quán)轉(zhuǎn)讓誠實信用原則擴張適用效力的重要標準，其于法有據(jù)，于理可通?！蹲C券法》第63條有關(guān)“三性”規(guī)定成為上市公司信息披露基本原則，證券主體遵循誠實信用原則，并將其擴張適用至股權(quán)轉(zhuǎn)讓活動中，進行有效約束應(yīng)視有據(jù)。誠實信用與“三性”息息相關(guān)，前者涵蓋后者，后者凸顯前者，兩者相互映現(xiàn)。股權(quán)轉(zhuǎn)讓主張以“三性”為本，將誠實信用擴張適用，據(jù)此標準界定擴張效力顯然合乎常理。

二是是否有利于中小投資者合法權(quán)益維護。股權(quán)轉(zhuǎn)讓引發(fā)重組，是控股股東行為所致，其利益自有均衡，但其行為導(dǎo)致市場影響，尤其是中小股東合法權(quán)益是否受損，成為市場監(jiān)管部門所憂慮之問題。無論是擴張適用情形、趨勢、困惑及其原因等，還是對擴張適用擔憂，都離不開如何維護中小投資者合法權(quán)益問題。將是否有利中小投資者合法權(quán)益維護，作為評判誠實信用原則擴張適用是否有效的重要標準，切合證券法保護中小投資者合法權(quán)益原則的要求。

三是是否有利于促進市場穩(wěn)定健康發(fā)展。規(guī)范股權(quán)轉(zhuǎn)讓，誠實信用原則擴張適用，其初衷在于治理市場，規(guī)范重組，嚴控悖逆誠信和欺詐行為。規(guī)范主體誠信要求，可以從權(quán)利視角彌補證券行為禁止性規(guī)定之不足，規(guī)范權(quán)利行使濫用情形，凈化誠信氛圍。公序良俗與誠實信用原則，相互作用，相互促進，相互補充，共同確保當事人個體利益下同構(gòu)社會公共秩序和利益。違背公允行為具有較強反社會性，一般導(dǎo)致法律行為無效。違背誠信行為反社會性弱，格式條款是一個特殊領(lǐng)域?！?4 〕誠實信用原則約束力是廣泛的，卻又是缺失具體的。追究欺詐行為效力是具體的，針對具體證券活動行為，其效力具有強烈的針對性和強制性，如此所為促進市場穩(wěn)定健康發(fā)展。

界定誠實信用原則擴張適用效力，關(guān)鍵在于擴張情形與上述甄別標準是否吻合。正如萬家文化被中國證監(jiān)會立案，調(diào)查其是否有悖逆誠實信用原則，其容易度遠小于調(diào)查證券欺詐行為。2016年后中國證監(jiān)會強化監(jiān)督履行誠實信用原則，常向上市公司等發(fā)出問詢函，目的是督促信息披露做到“三性”，并反復(fù)問詢責令回答敏感問題，借此實現(xiàn)監(jiān)管。如2017年5月億晶光電收到上交所問詢函，反省信息披露是否符合“三性”要求?！?5 〕誠實信用原則適用所涵括情形內(nèi)容仍是不多的，其擴張效力范疇遠遠超出反欺詐原則適用范圍。對高頻交易監(jiān)管，主要出于風險、行為、不當競爭與信息披露等視角，對此監(jiān)管體現(xiàn)了金融法三大價值目標，即金融安全與穩(wěn)定、金融公平與弱者保護、金融效率與創(chuàng)新?！?6 〕高頻交易有違誠信要求，高頻交易當事人誠實性難界定。證券法誠實信用原則適用效力，關(guān)鍵在于原則性和概括性，而不是具體性和既定性。

有關(guān)誠實信用原則主體擴張適用效力，涉及潛在控股股東變更，與新控股股東準入制有關(guān)。新控股股東是否有“潛質(zhì)”規(guī)定，是否也該履行信息披露義務(wù)，并恪守誠實信用原則。許多國家證券法、公司法對此也都有相關(guān)規(guī)定，如披露持股百分之五以上的股東信息。有些行業(yè)股東受讓股份達百分之五，則需要向有關(guān)部門申請報批獲準，其轉(zhuǎn)讓協(xié)議方能有效。

在司法適用上，誠實信用原則擴張適用效力也有較強實用性。披露虛假信息、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏等，是對誠實信用原則的最大損害。我國上市公司發(fā)布虛假信息損害投資者的情況較嚴重，但究其責任形式卻多是給予相關(guān)主體行政處罰。追究其民事賠償責任則是投資者維權(quán)救濟的主要方式，追究有關(guān)主體刑事責任卻是較少的處罰手段。這表明破壞和違背誠實信用原則的司法適用，也該通過擴張適用強化實施。為了確保上市公司等恪守誠信原則，中國證監(jiān)會2017年4月重點監(jiān)管如下市場現(xiàn)象：上市公司“忽悠式”“跟風式”重組、財務(wù)造假、高送轉(zhuǎn)助長股價投機、大股東董監(jiān)高拉抬股價高位套現(xiàn)、違規(guī)減持等。〔27 〕這些現(xiàn)象都反映了背離證券法誠實信用原則。如何修訂證券法，將其納入有關(guān)禁止市場行為等條款規(guī)制，保障更好適用誠實信用原則，使之具有司法可訴性和效力性？

擴張適用效力，呈現(xiàn)誠實信用與反欺詐之間存在主從效力邏輯關(guān)系。后者構(gòu)成要件之一，在于證券主體有虛假陳述或信息失真，導(dǎo)致?lián)私灰讚p失，其核心在于披露信息缺失“三性”，存有對虛假陳述行為情形，投資者由此決策受損。虛假信息成為投資者信賴或推定信賴投資依據(jù)，信息披露人即成為投資者損失的加害人?！?8 〕前者效力認定及后者構(gòu)建要件，有著根本區(qū)別。前者側(cè)重主體心態(tài)和主觀要件，且有違背誠實信用情形存在，而后者側(cè)重主觀目的和客觀要件，且主體索求行為和事件已經(jīng)發(fā)生。

四、誠實信用原則擴張適用規(guī)制

股權(quán)轉(zhuǎn)讓涉及新老股東交替、新股東身份認定、轉(zhuǎn)讓協(xié)議內(nèi)容、有關(guān)商業(yè)秘密保護、轉(zhuǎn)讓信息披露事項、受讓股權(quán)流轉(zhuǎn)融資限定等，均不同程度受制誠實信用原則，尤其是轉(zhuǎn)讓信息披露內(nèi)容，尤顯誠實信用原則擴張適用價值。股權(quán)轉(zhuǎn)讓涉及內(nèi)幕信息較多，履行信息披露義務(wù)，關(guān)鍵是如何規(guī)制其誠實信用原則擴張適用情形、狀態(tài)及具體要求等。

（一）誠實信用原則擴張適用規(guī)制價值

適用誠實信用原則是民商事活動的一般原則性要求，實踐該原則意義重在將其有效擴張適用。誠實信用原則內(nèi)涵及其適用要求等，立法上民事商事差異各具特色，有學者主張分別立法明其意。誠實信用原則擴張適用，其立足點在于規(guī)制股權(quán)轉(zhuǎn)讓有序性，確保市場公平運行，其理念在于將誠實信用原則擴張適用至市場全域。即適用主體上，兩者及其相關(guān)主體都因此恪守誠實信用原則，履行信息披露義務(wù)。適用情形上，規(guī)制要求股權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)信息內(nèi)容、細節(jié)、情形、途徑、程序要求等，都納入應(yīng)披露信息之列。適用內(nèi)容上，明確股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議有關(guān)轉(zhuǎn)讓數(shù)量、價格、資金來源、股權(quán)融資條件情形、風險防控及其救濟機制等內(nèi)容信息，也列入上市公司重大信息情形，依法給予披露，且確?！叭浴币蟆?/p>

誠實信用原則不僅在私法領(lǐng)域彰顯其自治理性價值和誠信正義，且在公法領(lǐng)域須凸顯社會公益價值和公共秩序要求。其具體要求個體恪守誠實信用和不損底線原則，維護交易秩序和社會公平。誠實信用價值在于彰顯秩序的強制性和交易協(xié)調(diào)性，個體有義務(wù)無條件嚴守市場交易秩序和維護公共利益。維護證券市場公平公正交易秩序，確保交易市場公共利益和共益性，維護證券市場所有投資者的市場信心和公正公平秩序正義價值，這才是證券法將誠實信用列為最基本原則的核心價值所在。

（二）誠實信用原則擴張適用規(guī)制情形

股權(quán)轉(zhuǎn)讓涉及重大重組，需要完善重組認定標準、購買資產(chǎn)規(guī)模判斷指標等，倡導(dǎo)誠實信用，抑制投機行為。操縱證券市場行為，一般是在資金、證券持有量上具有優(yōu)勢或具有足夠的社會影響力的人或組織，利用優(yōu)勢資源，大量買賣、申報、撤銷申報和對倒等，引發(fā)股價和交易量異常變動，誤導(dǎo)或引誘其他投資者參與，或借此散布信息，營造緊張恐慌投資氛圍，導(dǎo)致股價非理性振蕩?，F(xiàn)在操縱證券市場行為表現(xiàn)形式，轉(zhuǎn)向利用大股東及其相關(guān)主體掌握信息的絕對優(yōu)勢地位，影響和操縱股價走勢。這與內(nèi)幕信息知情人員利用內(nèi)幕信息，搶先交易而牟利有一定差異。盡管兩者都利用信息，但情形根本不同?！?9 〕“利用信息優(yōu)勢”并不等同“知悉信息并交易”，前者為了達成操縱目的而發(fā)布重大信息，其主觀方面動因表現(xiàn)出操縱行為所誘使他人跟風交易的欺詐性。后者不具備這些情形?？刂菩畔⑴?，實際上已具有操縱證券市場行為的高級手段和條件，尤其是股權(quán)轉(zhuǎn)讓前后數(shù)次公告所披露信息不一致，前后披露信息失真，誠信度受挫，投資者誤判，引發(fā)股價巨幅振蕩。諸如天興儀表重組方案備受市場矚目，從基因測序服務(wù)商借殼、到重組前夕股權(quán)轉(zhuǎn)讓疑團、再到標的資產(chǎn)估值波動及盈利可持續(xù)性等問題，都讓天興儀表重組頗具看點?！?0 〕隨著深交所問詢，真相漸露，這更容易感受到當事人利用股權(quán)轉(zhuǎn)讓信息，行假重組，對此質(zhì)疑之聲紛起。〔31 〕股權(quán)轉(zhuǎn)讓操縱行為，容易引發(fā)投資者跟風交易，其信息披露涉嫌欺詐性，表現(xiàn)為有利用股權(quán)轉(zhuǎn)讓，與上市公司股價操縱走勢息息相關(guān)。

（三）誠實信用原則擴張適用規(guī)制措施

披露有關(guān)股權(quán)轉(zhuǎn)讓信息，是否涉及操縱證券市場、虛假陳述和內(nèi)幕交易等欺詐行為，這是極其敏感的問題。上述證券欺詐行為為多數(shù)情形混淆而成，且會利用股權(quán)轉(zhuǎn)讓信息披露同步交叉而形。披露信息時，無論是虛假記載、誤導(dǎo)性陳述，還是披露信息有重大遺漏，都引發(fā)股價不正常漲跌，導(dǎo)致不知情的投資者因此受損?！?2 〕界定股權(quán)轉(zhuǎn)讓信息披露是否存在違反“三性”，其認定標準及情形也有難度，因為股權(quán)轉(zhuǎn)讓主體是控股股東與潛在控股股東、或股東之間發(fā)生，上市公司不是當事人，也只是關(guān)聯(lián)方，無法真正掌控和知曉轉(zhuǎn)讓的內(nèi)幕信息，但在信息披露上卻是重要主體，又要對披露信息“三性”負責?？毓晒蓶|與上市公司息息相關(guān)，其法律關(guān)系卻是獨立的?？毓晒蓶|對上市公司、股權(quán)轉(zhuǎn)讓等有決定權(quán)，其對出讓股權(quán)履行信息披露等行為，負有不可推卸誠實信用之責任。因此，明確股權(quán)轉(zhuǎn)讓主體履行信息披露的具體責任及相關(guān)處罰措施，防治踐踏誠實信用原則情形。

規(guī)范潛在控股股東信息披露義務(wù)及其責任。規(guī)定股權(quán)受讓主體應(yīng)該具有上市公司潛在控股股東責任，其受讓股權(quán)誠信不得有瑕疵，尤其是潛在控股股東履約力和誠實度不得有折扣?？毓晒蓶|對潛在控股股東履約能力及其誠實性，負連帶之責。潛在控股股東應(yīng)及時全面客觀披露其履約能力客觀性，即使存在融資風險情形也需如實披露告知義務(wù)。否則，該負有未盡披露瑕疵義務(wù)之責任。

規(guī)范股權(quán)受讓金來源的信息披露制度。筆者認為，股權(quán)受讓金來源的信息，仍屬于法定的重大事件信息范疇。對重大事件認定上，盡管《證券法》第67條尚未明確將其列為“可能對上市公司股票交易價格產(chǎn)生較大影響的重大事件”12種情形信息，但《上市公司信息披露管理辦法》第30條第2款所列情形，即“任一股東所持公司5%以上股份被質(zhì)押、凍結(jié)、司法拍賣、托管、設(shè)定信托或者被依法限制表決權(quán)”。如太龍藥業(yè)實際控制人股權(quán)掛牌轉(zhuǎn)讓，真正受讓方是太龍藥業(yè)原董事和獨董，且資金杠桿率為2倍多?！?3 〕如此融資受讓將導(dǎo)致巨大風險。如果將股權(quán)高額融資信息理解為重大事件之外情形，試圖隱瞞不報，其有悖于誠實信用原則，將嚴重損害證券二級市場。

規(guī)范和完善上市公司信貸信用信息披露規(guī)則，規(guī)范上市公司資產(chǎn)或股權(quán)質(zhì)押等信息披露，已被多國證券法列入重大事件必須披露信息情形的。信貸信息披露是連接和反映上市公司及相關(guān)主體資產(chǎn)端與證券端平衡點，披露此類信用信息，可以更好預(yù)警與防范風險。如規(guī)范上市公司基礎(chǔ)資產(chǎn)池、流動性安排和資產(chǎn)支持證券等信息規(guī)則，重在規(guī)范基礎(chǔ)資產(chǎn)量化、資產(chǎn)證券化、發(fā)起人公開化、信用擴大化和風險防控化?！?4 〕如此認知之下，股權(quán)轉(zhuǎn)讓所披露信息需更詳盡更充實，確保誠實信用原則有效適用，讓中小投資者知悉更多信用信息真實性及風險性。

著重研究誠實信用原則在證券市場擴張適用的具體措施。完善誠實信用原則具體化立法，形成明確法律條文規(guī)定，建立全面的誠實信用法規(guī)，形成具有中國特色信用管理法律體系?！?5 〕證券市場法治化，重在誠實信用原則擴張適用。充分利用我國正在構(gòu)建社會信用體系的契機，修訂證券法，完善有關(guān)誠實信用原則具體化措施及其有關(guān)制度。

結(jié) 論

上市公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓信息披露，最能充分顯示誠實信用原則擴張適用功效。修改證券法及其相關(guān)法規(guī)，亟需完善誠實信用原則擴張適用情形，規(guī)范信息披露規(guī)則，明確信息披露主體及其法律責任情形，規(guī)制潛在股東信息披露義務(wù)及其內(nèi)容情形，防止?jié)撛诳毓晒蓶|規(guī)避應(yīng)有的法律責任。主張股權(quán)轉(zhuǎn)讓誠實信用原則擴張適用，其意在嚴禁或打擊存在內(nèi)幕交易情形。規(guī)范和明確股權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)內(nèi)幕信息的認定標準。建議我國證券法兼采理性投資者和價格敏感性標準，明確可能產(chǎn)生價格影響、完善列舉事項，力求使我國內(nèi)幕信息重大性的界定更加合理和具有可操作性。〔36 〕適用誠實信用原則，主要審查保護對方當事人、第三人及公眾利益的合法權(quán)益形式。確保誠信適用，則是出于人善本能，希冀借此聯(lián)絡(luò)合作實現(xiàn)個體間、個體與社會間等利益平衡。因此，修訂證券法，細化誠實信用原則適用，力主上市公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓誠實信用原則擴張適用，仍是完善我國證券市場法治化基本要求。