中馬婚姻法制度比較研究

劉健興

【摘 要】馬來西亞作為一個多民族的國家，擁有30多個民族。不同的民族之間適用不同的婚姻制度，一夫一妻制和一夫多妻制并存。馬來西亞的婚姻家庭法帶有傳統(tǒng)和習(xí)慣的色彩，來源于復(fù)雜的淵源。婚姻家庭關(guān)系不僅受中國習(xí)慣法和宗教思想的制約，還滲透著濃厚的英國婚姻家庭法律原則。通過對中國與馬來西亞結(jié)婚條件、離婚條件、夫妻共同財產(chǎn)的分割及子女撫養(yǎng)等三方面進(jìn)行比較，分析中國婚姻法律制度的先進(jìn)性與存在不足的地方，有效完善適應(yīng)國情的婚姻制度。

【關(guān)鍵詞】婚姻制度；法定婚齡；訴訟離婚；協(xié)議離婚；夫妻財產(chǎn)

一、婚姻的成立與無效

根據(jù)馬來西亞1982年3月1日《結(jié)婚離婚法案》的規(guī)定，i結(jié)婚必須符合以下條件。第一，必須雙方是男女之間異性相結(jié)合，絕對禁止男與男之間或者女與女之間結(jié)合。即便通過手術(shù)改變了原有的生殖器官，但是身份信息上性別一欄仍是原性別的，法律上也不允許相互結(jié)婚。第二，結(jié)婚必須男女雙方自愿同意。正常情況下，法定婚齡是男女均滿21周歲，特殊情況下，雙方都沒有滿21周歲，男已滿18周歲女已滿16周歲相互結(jié)婚還需經(jīng)過父母的同意。因為16歲至18歲的少女由于心智尚未成熟，除要征得父母的同意以外，還須獲得首長的準(zhǔn)許。馬來西亞規(guī)定成年年齡為18歲，卻把法定婚齡規(guī)定為21周歲，特殊情況可以允許不滿21周歲的結(jié)婚并要求經(jīng)過家長的同意，家長無故反對或者已經(jīng)不在世的可以通過向法庭申請獲得批準(zhǔn)。立法初衷是為了放寬結(jié)婚條件的同時兼顧維護年幼子女的利益。第三，結(jié)婚要求達(dá)到婚齡，如果未達(dá)婚齡結(jié)婚的，婚姻是無效的。第四，任何人不得與自己有血緣關(guān)系或者近姻親關(guān)系的人結(jié)婚，不僅包括直系和三代以內(nèi)旁系血親，還保護四代、五代以內(nèi)旁系血親。不過此規(guī)定只針對適用于馬來西亞國籍的華人，馬來人和印度人則排除在外。第五，馬來西亞華人實行一夫一妻制；按照伊斯蘭法的規(guī)定：馬來人等穆斯林男子實行一夫多妻制，在能夠平等對待每一位妻子的情況情況下，最多可以娶4個妻子。ii在1982年3月1日《結(jié)婚離婚法案》實施之前，馬來西亞華人受中國古代三妻六妾的傳統(tǒng)思想所影響，華人男子可以娶妻一名，納妾數(shù)名。實施之后，如果華人有兩個以上配偶的視為重婚，要追究重婚的刑事責(zé)任。實施以前就已經(jīng)是一夫多妻的華人不認(rèn)為是重婚，不追究刑事責(zé)任。

與馬來西亞的結(jié)婚條件相比，中國的婚姻條件規(guī)定的更加詳細(xì)具體，主要表現(xiàn)在：一、結(jié)婚男女按照完全自由意志結(jié)合。中國的法定婚齡也是和馬來西亞一樣大于成年年齡，只要男女雙方滿足法定婚齡，不需要經(jīng)過任何人的同意，可以去婚姻登記機關(guān)登記。二、必須達(dá)到法定婚齡。男方應(yīng)年滿22周歲，女方應(yīng)年滿20周歲。不存在不滿法定婚齡結(jié)婚的例外情形。

在馬來西亞，一般沒有婚前協(xié)議的規(guī)定，如果雙方因為婚前協(xié)議在離婚時發(fā)生糾紛，主要是參照本國合同法的相關(guān)規(guī)定進(jìn)行裁判，iii達(dá)成的婚前協(xié)議不要求要式，書面口頭都可以。守約一方可以依法向法院起訴要求毀約方賠償損失。1950年和1980年的中國婚姻法都沒有規(guī)定婚約的相關(guān)內(nèi)容，因此婚前協(xié)議沒有法律強制約束對方的作用，如果任何一方反悔不承認(rèn)婚約，不需要考慮對方是否同意，也不用賠償損失?！督Y(jié)婚離婚法案》出臺之前，可以任意選擇風(fēng)俗結(jié)婚方式或者根據(jù)《婚姻注冊法令》申請登記結(jié)婚，兩種方式最終的婚姻效力具有同等性。iv但出臺之后，華人如果繼續(xù)以風(fēng)俗禮儀方式結(jié)婚的，視為無效婚姻。換言之，結(jié)婚以登記為準(zhǔn)。而在新中國成立的第二年便開始實施婚姻登記制度，符合結(jié)婚條件的雙方選擇到任何一方的住所地的婚姻登記機關(guān)進(jìn)行登記結(jié)婚，從取得結(jié)婚證之日起，名義上就屬于法律保護的合法夫妻關(guān)系。是否同居、是否舉辦過結(jié)婚儀式都在所不問。

從以上比較分析來看，中國和馬來西亞的婚姻法制度的規(guī)定大致上是相同的，但是中國在禁止結(jié)婚的條件上規(guī)定的比馬來西亞更加詳細(xì)具體，禁止結(jié)婚的親屬關(guān)系和疾病都明確規(guī)定了一定范圍，而馬來西亞婚姻法則只是籠統(tǒng)、含糊的規(guī)定所有有血緣關(guān)系的人禁止結(jié)婚，而只是作為婚姻無效的法定理由之一，沒有充分認(rèn)識優(yōu)生學(xué)的重要性，雖然放寬了結(jié)婚的門檻，直接導(dǎo)致人口繁衍的增加，但是無法做到優(yōu)生的話無疑也是變向增加社會負(fù)擔(dān)。v

馬來西亞關(guān)于婚姻無效的情形主要有6種，vi一，男女其中一方性能力嚴(yán)重缺乏并且導(dǎo)致無法圓房的，另一方可以向法院申請宣告婚姻無效；二，男女其中一方故意拒絕發(fā)生性關(guān)系的，另一方也可以此為由申請宣告婚姻無效；三，男女其中一方受脅迫或者對結(jié)婚事宜存在認(rèn)識錯誤、精神病態(tài)情況下結(jié)婚的，也被認(rèn)定為無效婚姻；四，婚前其中一方患有精神疾病，婚后尚未治愈并且嚴(yán)重影響夫妻生活的，婚姻無效；五，婚前患有傳染性性病、遺傳性疾病的。六，結(jié)婚時，女方肚子懷有丈夫以外其他男子的身孕的。我國無效婚姻的情形有且只有四種，分別是：一，重婚的；二，未達(dá)法定婚齡的；三，有禁止結(jié)婚的親屬關(guān)系的；四，婚前患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病，婚后尚未治愈的。

通過比較分析中國和馬來西亞無效婚姻的情形得知，馬來西亞通過立法制約夫妻雙方婚后的性生活，立法原意是因為馬來西亞以前戰(zhàn)爭多，男人出戰(zhàn)戰(zhàn)死，女人比例在國內(nèi)占比較大，希望通過規(guī)范夫妻婚后圓房生活，讓夫妻之間能早日生育，解決男女比例失衡的問題。vii而中國作為一個人口大國，倡導(dǎo)晚婚晚育，少生優(yōu)生的政策，自然而然就不會有無法圓房可以宣告婚姻無效的特殊情形出現(xiàn)。另外，我國將被脅迫結(jié)婚的情形規(guī)定為可撤銷的婚姻，是否選擇撤銷的主動權(quán)在受脅迫方手上，但是馬來西亞卻規(guī)定男女一方受脅迫的，婚姻無效。未免有過于干涉婚姻自由之嫌?？梢?，在婚姻無效規(guī)定方面，中國的立法不僅符合國情，也充分體現(xiàn)了男女雙方婚姻自由平等，并未過多干涉夫妻婚后意思自治的生活。

二、婚姻關(guān)系的解除

夫妻雙方因受婚后的經(jīng)濟、文化、家庭生活等因素的負(fù)面影響，往往會導(dǎo)致感情出現(xiàn)破裂的可能，內(nèi)心出現(xiàn)了離異的迫切愿望時，傳統(tǒng)的馬來西亞華人習(xí)慣到律師事務(wù)所辦理離婚手續(xù)或者刊登報紙雜志對外宣布離婚事宜，離婚就可以被法律所認(rèn)可。viii但是自從1982年婚姻法的出臺后，夫妻雙方任何一方要求離婚，都應(yīng)當(dāng)向有管轄的法院申請，得到法院宣判離婚的判決書之后才是有效的離婚。傳統(tǒng)的習(xí)慣不再被認(rèn)可離婚的效力。ix

之所以把離婚的最終決定權(quán)交給法院，是希望馬來人和華人都能維持婚姻，除非夫妻關(guān)系真的壞到極點，夫妻感情已經(jīng)無好轉(zhuǎn)可能性，可以離婚。另外，法案還規(guī)定從注冊登記之日起算，不滿2年的婚姻，男女雙方都不能要求離婚。除非要求離婚一方有證據(jù)證明繼續(xù)與對方生活下去，會遭受身體和精神上的異常困苦，比如家暴、吸毒賭博成癮，婚姻生活已經(jīng)到了無可救藥的地步，就不需要等到兩年結(jié)婚期才可離婚。申請婚姻無效則無上述時間要求，只要有無效情形，隨時都可申請宣告婚姻無效。此外，馬來西亞人受伊斯蘭教和土著習(xí)慣法兩者混合的家庭法的制約和影響，如果有一方皈依回教，另一方就可以在對方改為信奉回教的三個月之后要求離婚。馬來西亞華人遵守適用于一夫一妻制婚姻的《離婚條例》，該法律主要受英國相關(guān)法律的影響形成的。條例中承認(rèn)并認(rèn)可中國傳統(tǒng)的兩種離婚方式：協(xié)議離婚和棄絕妻子。協(xié)議離婚就如前所述可以刊登報紙啟示，也可以找律師事務(wù)所辦理離婚手續(xù)。而棄絕妻子就是古代常見的休妾。而適用一夫多妻制的馬來人離婚則依照伊斯蘭法的規(guī)定，離婚的理由有以下：男方無能力供養(yǎng)妻子；夫妻之間沒有同居生活；妻子行為不守婦道等等。如果離婚后的三個月內(nèi)，發(fā)現(xiàn)前妻懷了身孕，丈夫可以在這三個月內(nèi)要求收回離婚的決定，法院就會恢復(fù)雙方的夫妻關(guān)系，但法院把一對夫妻恢復(fù)的次數(shù)限制在兩次以內(nèi)。穆斯林已婚婦女不需要用紗布把臉遮住，也可以和男性接觸，促使穆斯林婦女能夠平等的接受教育，能夠外出掙錢補貼家用經(jīng)濟相對獨立，甚至可以獨自一人養(yǎng)家糊口，使她們的家庭地位有所提升。

馬來西亞訴訟離婚的法定情形主要有以下幾種：一是婚外情，出軌在馬來西亞和中國都不是犯罪行為，但是可以作為馬來西亞訴訟離婚的法定理由。需要證明對方出軌的事實并且證明自己已經(jīng)無法繼續(xù)容忍對方的過錯，無法繼續(xù)生活下去才能適用該法定理由請求離婚。因一方出軌而離婚的還可以要求婚外情一方賠償損失；二是實施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員。馬來西亞規(guī)定的虐待不僅包括肉體上的疼痛，還包括精神上的折磨，換句話說就是一方不停的謾罵羞辱對方也被認(rèn)定為虐待。另外明確要求被遺棄至少兩年以上并且起訴當(dāng)時仍屬被遺棄的狀態(tài)，才能提出離婚。四是分居。夫妻雙方只要分居兩年以上，不需要任何原因任何一方都可以提出離婚請求。只不過要先到調(diào)解局先接受離婚調(diào)解，六個月內(nèi)調(diào)解無效，在持調(diào)解無效證書向法院起訴。以此前置程序來規(guī)避夫妻雙方因特殊情況分居而非因感情不和分居的情形發(fā)生。

中國離婚的方式存在兩種：協(xié)議離婚和訴訟離婚。協(xié)議離婚是指夫妻雙方自愿離異，并就離婚的法律后果達(dá)成協(xié)議，經(jīng)有關(guān)部門認(rèn)可即可解除婚姻關(guān)系。而訴訟離婚是指通過起訴到法院請求法官裁判離婚的方式。兩者沒有先后之分，夫妻雙方可以自由選擇任意一種方式離婚。這與馬來西亞婚姻制度中離婚的程序規(guī)范相比，中國的離婚方式和程序更為靈活，具有實踐的可操作性，有助于節(jié)省了大量司法資源。馬來西亞雖然規(guī)定了婚外情作為離婚的法定情形，但是也在后面明確規(guī)定了婚外情這個法定離婚理由的嚴(yán)格證明標(biāo)準(zhǔn)，也可以有效控制婚外情離婚的比例。中國婚姻制度沒有具體規(guī)定遺棄多長時間認(rèn)定遺棄成立，而馬來西亞卻人性化的劃定了一個遺棄成立的兩年標(biāo)準(zhǔn)，進(jìn)一步落實被遺棄人的家庭權(quán)益保護。值得我國借鑒學(xué)習(xí)。不難看出，中國以“夫妻感情確已破裂”作為離婚的標(biāo)準(zhǔn)，過于抽象，造成審判實踐中離婚案件常常出現(xiàn)同案不同判的差異結(jié)果，對此有必要加以完善修改。

三、夫妻共同財產(chǎn)的分割及子女的撫養(yǎng)

馬來西亞關(guān)于夫妻離婚時夫妻共同財產(chǎn)的分割問題主要規(guī)定如下幾方面的內(nèi)容：

（一）法院判決離婚時，如果當(dāng)事人雙方?jīng)]有協(xié)議約定夫妻共同財產(chǎn)的分割，則可以由法官決定如何分割夫妻共同財產(chǎn)，但在分配的全過程中，法官必須充分考慮家庭主婦對家庭所作的貢獻(xiàn)。

（二）對于婚姻關(guān)系存續(xù)期間，單方在外努力爭取的財產(chǎn)，法院在分配時應(yīng)適當(dāng)考慮家中承擔(dān)主要家內(nèi)事的另一方對家庭做出的無法直觀評價的奉獻(xiàn)。不過，原則上仍應(yīng)以對夫妻共同財產(chǎn)作出直接努力的一方獲較大的財產(chǎn)份額。

（三）至于婚前個人財產(chǎn)，比如房屋是男方婚前首付買的，婚后夫妻之間共同還貸，那么房屋增值部分也應(yīng)認(rèn)定為夫妻共同財產(chǎn)。

總的來說，馬來西亞關(guān)于夫妻共同財產(chǎn)的分割是偏向?qū)嶋H獲得財產(chǎn)的一方的，但也不失公平合理分配的原則。馬來西亞華人和馬來人的婚姻中最明顯的區(qū)別就是合法妻子的數(shù)量。馬來人根據(jù)宗教可以一夫四妻，只要有能力同時照顧即可。1996年《有關(guān)多妻的伊斯蘭家庭法》做出修改之后，更加明確了一夫四妻制，只要婚姻雙方是符合伊斯蘭教法的，男方不用經(jīng)過第一位妻子也不用經(jīng)過其他幾位妻子的同意就可以多娶，并且每一位都是合法妻子。根據(jù)非政府組織“伊斯蘭姐妹”（SIS）調(diào)查發(fā)現(xiàn)，有百分之73的妻子不知道丈夫另娶的，這個調(diào)查結(jié)果表明穆斯林已婚女子對于婚姻的不公毫無反抗之力，在家庭中地位不受尊重是普遍現(xiàn)象。不過值得慶幸的是，一夫多妻制的每個妻子在處理財產(chǎn)上有同樣的經(jīng)濟決定權(quán)，已婚婦女享有和未婚婦女一樣取得、占有或處分任何動產(chǎn)或不動產(chǎn)作為她的獨立財產(chǎn)。馬來西亞華人已婚婦女在母系家中起著核心的主導(dǎo)作用，普遍認(rèn)為男人在外面掙錢，女人在家中管錢是天經(jīng)地義的事情，與中國優(yōu)秀文化傳統(tǒng)相差不大?！督Y(jié)婚離婚條令》的出臺，對于馬來西亞華人已婚婦女和非穆斯林婦女來說，在家庭中地位也大大改善了。

子女的撫養(yǎng)問題同樣是離婚應(yīng)當(dāng)處理的重要問題。夫妻雙方既可以協(xié)商約定未成年子女的撫養(yǎng)權(quán)歸誰，如果離婚時沒有協(xié)議處理孩子的撫養(yǎng)權(quán)問題，則由法院裁決。與中國相同，馬來西亞法院裁決孩子撫養(yǎng)權(quán)時要考慮的因素諸多，但最先考慮的還是最有利于子女成長發(fā)育和身心健康的因素，其次才是考慮父母雙方的受教育水平、經(jīng)濟狀況、教育環(huán)境等因素。從馬來西亞的判例中將所有子女判歸一方撫養(yǎng)的情形和判決結(jié)果因后期發(fā)生情況變化而改變的情形常有出現(xiàn)，例如將所有子女判歸富裕的丈夫撫養(yǎng)，后來丈夫吸毒成癮，法院可以依申請改變先前的撫養(yǎng)權(quán)歸屬。

中國的婚姻法里除規(guī)定了離婚財產(chǎn)分割外，還規(guī)定了離婚經(jīng)濟補償和離婚經(jīng)濟幫助。夫妻雙方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)均為夫妻共同財產(chǎn)，除非夫妻婚前約定了夫妻分別財產(chǎn)所有制。離婚時，法院依法對夫妻共同財產(chǎn)進(jìn)行平等均分為兩份?？梢娭袊婉R來西亞婚姻制度都遵循男女平等原則和保護婦女兒童合法權(quán)益的原則，進(jìn)而對夫妻共同財產(chǎn)的分割和子女撫養(yǎng)問題做出了詳細(xì)的規(guī)定。但是相比而言，中國的夫妻共同財產(chǎn)分割問題采取平等分配為主，略微傾向分配為輔的方法，在經(jīng)濟上更加注重婚姻中男女地位平等。實施經(jīng)濟補償和經(jīng)濟幫助體現(xiàn)了保護婦女合法權(quán)益，立法反映男女平等的重要性。而馬來西亞婚姻法雖然也規(guī)定了類似于離婚經(jīng)濟補償?shù)闹贫龋怯謴娬{(diào)實際對財產(chǎn)的取得作出努力的一方，應(yīng)獲得更多的財產(chǎn)份額。對于常年在家做家庭主婦的婦女而言，無疑是損害合法權(quán)益的。

綜上所述，在馬來西亞這樣一個多元宗教和族群文化歷史的影響，華人和馬來人自然在婚姻觀念上存在差異，華人受中國傳統(tǒng)觀的影響，遵守嚴(yán)格的一夫一妻制，而穆斯林人則是一夫四妻制。在華人社會和馬來社會的交融碰撞中，難免會出現(xiàn)法律無法管控的社會現(xiàn)象，該如何規(guī)范落實華人和馬來人婚姻方面問題，值得深入探究。

注釋：

i 陳興華主編：《東盟國家法律制度》，中國社會科學(xué)出版社，第59-60頁。

ii 陳晶芬：《登報離婚是否直接生效》，載《光華日報》1989年7月7日。

iii 楊培根：《法律常識》第十二集，第151頁。馬來西亞華社資料研究中心出版部.1991年。

iv Mahathir Mohammad：《馬來人的困境》，http：//www.scribd.com/doc/25305374，2011年3月10日。

v 參見申華林主編《東盟國家法律概論》，廣西民族出版社2004年版，第98-100頁。

vi 參見何勤華、李秀清主編《東南亞七國法律發(fā)達(dá)史》，法律出版社2002年版，第285頁。

vii 鄭乃平：《傳統(tǒng)觀念阻華裔嫁娶》，《中國報》2010年9月13日，國內(nèi)新聞版，A15。

viii 梁傳經(jīng)：《華人禮俗節(jié)日手冊》，新加坡宗鄉(xiāng)會館聯(lián)合總會，1989年，第100-102頁。

ix 萬建中：《中國民間禁忌風(fēng)俗》，中國電影出版社，2005年，第148 頁。

【參考文獻(xiàn)】

[1]陳興華主編：《東盟國家法律制度》，中國社會科學(xué)出版社，第59-60頁。

[2]陳晶芬：《登報離婚是否直接生效》，載《光華日報》1989年7月7日。

[3]楊培根：《法律常識》第十二集，第151頁。馬來西亞華社資料研究中心出版部.1991年。

[4]Mahathir Mohammad：《馬來人的困境》，http：//www.scribd.com/doc/25305374，2011年3月10日。

[5]參見申華林主編《東盟國家法律概論》，廣西民族出版社2004年版，第98-100頁。

[6]參見何勤華、李秀清主編《東南亞七國法律發(fā)達(dá)史》，法律出版社2002年版，第285頁。

[7]鄭乃平：《傳統(tǒng)觀念阻華裔嫁娶》，《中國報》2010年9月13日，國內(nèi)新聞版，A15。

[8]梁傳經(jīng)：《華人禮俗節(jié)日手冊》，新加坡宗鄉(xiāng)會館聯(lián)合總會，1989年，第100-102頁。

[9]萬建中：《中國民間禁忌風(fēng)俗》，中國電影出版社，2005年，第148 頁。