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    互聯(lián)網(wǎng)金融平臺投融資主體民事法律風險研究

    2017-12-05 21:31鄭珂
    法制與經(jīng)濟·上旬刊 2017年8期

    鄭珂

    [摘要]互聯(lián)網(wǎng)金融屬于P2P網(wǎng)貸和股權(quán)眾籌金融活動,是眾多中小企業(yè)較為容易實現(xiàn)的一種融資渠道,但由于互聯(lián)網(wǎng)金融的特點,投融資主體在活動中,可能發(fā)生違約風險和侵權(quán)風險,并可能出現(xiàn)救濟困難。文章認為,投資主體應(yīng)當在事前注意法律風險防范,同時國家應(yīng)當制定更為完善的互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管法律法規(guī)。

    [關(guān)鍵詞]互聯(lián)網(wǎng)金融;法律風險;防范

    互聯(lián)網(wǎng)金融是指通過互聯(lián)網(wǎng),運用互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)進行的金融活動。近年來,我國互聯(lián)網(wǎng)金融經(jīng)歷了一個發(fā)展高峰,特別是以“人人貸”為代表的互聯(lián)網(wǎng)金融平臺大量出現(xiàn),但也由于一些原因,帶來大量違法事件。涉及非法吸收公眾存款罪、集資詐騙罪等犯罪,同時讓為數(shù)不少的投資者遭受了財產(chǎn)損失。根據(jù)《關(guān)于促進互聯(lián)網(wǎng)金融健康發(fā)展的指導意見》的規(guī)定,互聯(lián)網(wǎng)金融包括互聯(lián)網(wǎng)支付、網(wǎng)絡(luò)借貸、股權(quán)眾籌融資、互聯(lián)網(wǎng)基金銷售、互聯(lián)網(wǎng)保險、互聯(lián)網(wǎng)信托和互聯(lián)網(wǎng)消費金融七種主要模式,但其中后面四種,實際是一種互聯(lián)網(wǎng)銷售模式,并不具有平臺的基本特征,實踐中發(fā)生問題的也主要是平臺化運行的互聯(lián)網(wǎng)金融,主要是互聯(lián)網(wǎng)股權(quán)眾籌和互聯(lián)網(wǎng)P2P網(wǎng)絡(luò)借貸。

    我國互聯(lián)網(wǎng)眾籌有兩種模式。其一為實物回報型,即通過集資促成某種產(chǎn)品的生產(chǎn),在產(chǎn)品生產(chǎn)后,投資者可以以優(yōu)惠的價格甚至免費購得該產(chǎn)品,若集資項目沒有達成,則集資款退還給投資者。這種模式實際仍然是線上銷售行為,只是以預付款的形式,達成附條件合同,條件未成就,則合同無效。其二為股權(quán)回報類,其運行模式為項目發(fā)起人在平臺發(fā)布某項創(chuàng)業(yè)的項目,承諾若投資達成,投資人將獲得一定股權(quán),投資人在平臺上看到項目后,購買股份,通過平臺轉(zhuǎn)繳資金。若融資項目數(shù)額最終達成,投資人獲得股東地位,并可按照約定獲得分紅。當然,一般不約定固定現(xiàn)金回報。

    P2P網(wǎng)絡(luò)借貸,也稱為P2P網(wǎng)絡(luò)融資,是主體對主體,通過網(wǎng)絡(luò)平臺進行借貸。當借款主體為企業(yè)時,也可稱為通過網(wǎng)絡(luò)平臺進行融資。P2P網(wǎng)貸的一般運行模式為,運營者建立網(wǎng)絡(luò)平臺,借款人中請在平臺上發(fā)布借款,平臺審核后發(fā)布信息,投資人在平臺上看到有借款標的后進行投資,并通過在平臺注冊賬號進行轉(zhuǎn)賬,再由平臺將投資款轉(zhuǎn)移至借款人,借款人定期通過平臺報告借款使用情況,并根據(jù)約定歸還資金。

    一、投資主體法律風險

    股權(quán)眾籌融資若項目沒有達成預定融資額則認購協(xié)議自然未成立,投資方也無需實際轉(zhuǎn)移資金,不存在法律風險。因此對投資方而言,風險主要來自于實際達成項目后,更多為商業(yè)風險。民事法律風險主要是防范融資方以股權(quán)融資為名欺詐,對此在目前而言除投資方對融資方的信息更為謹慎判斷外,主要仍有賴于國家征信制度和監(jiān)管制度的完善。

    對于互聯(lián)網(wǎng)金融P2P借貸,在P2P網(wǎng)絡(luò)借貸活動中,通過平臺,出借人與借款人達成的合同在性質(zhì)上為借款合同,主體與平臺之間為居間合同關(guān)系。平臺為居間人在借款合同成立生效的條件下享有報酬請求權(quán),一般平臺會事先約定手續(xù)費,性質(zhì)上為居間人報酬。此外實踐中,平臺往往提供代替出借人跟進審核借款人借款用途的服務(wù),性質(zhì)上為平臺與出借人成立委托合同,一切行為后果由出借人承擔。此外,在部分P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺中,P2P網(wǎng)絡(luò)借貸中的借款人可以先與P2P平臺簽訂借款合同,再由P2P平臺將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給出借入,形成債權(quán)讓與法律關(guān)系。一般而言,該債權(quán)讓與是符合法律規(guī)定的。當債權(quán)人將合同權(quán)利全部轉(zhuǎn)讓于受讓人時,受讓人取代了讓與人成為新的債權(quán)人,讓與人脫離合同關(guān)系。在讓與人僅將部分合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓于受讓人,自己保留另一部分合同債權(quán)的,則受讓人加入到合同關(guān)系中,成為共同債權(quán)人。這個過程當中,出借人面臨借款人的違約風險和平臺自身行為不當?shù)那謾?quán)或欺詐風險。

    (一)借款人的違約風險

    首先,P2P網(wǎng)貸平臺的借款人通常提出了較高的利率。P2P網(wǎng)貸平臺上,大多數(shù)借款人提出的年利息超過20%,根據(jù)《最高人民法院關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》,原則上法院支持的借貸利息不超過銀行同類貸款利率的4倍,在對方違約的情況下,可能會損失部分利息收益。其次,根據(jù)目前的《個人信用信息基礎(chǔ)數(shù)據(jù)庫管理暫行辦法》,平臺無法像銀行等金融機構(gòu)那樣對借款人的信息進入公安部系統(tǒng)聯(lián)網(wǎng)核查,我國的征信系統(tǒng)也尚不完善。較之金融機構(gòu),借款人在平臺上偽造信用信息更為容易,有可能欺詐甚至詐騙。在平臺未提供擔保的情況下,平臺作為居間人不承擔保證責任?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》第十三條也作了相同的規(guī)定。如此對出借人而言,存在借款人欺詐的風險。最后,由于P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的特殊性,借貸雙方的交易通常都是在網(wǎng)上完成,當發(fā)生糾紛時,證據(jù)的收集有一定不便,如何向司法機關(guān)證明電子數(shù)據(jù)所包含的交易信息完整、可靠和真實存在現(xiàn)實困難。根據(jù)目前的監(jiān)管制度,貨幣市場與證券市場分業(yè)經(jīng)營,其監(jiān)管也由不同部門負責,在取證時不同的監(jiān)管部門職責不清,往往導致取證效率低下,如此,出借人在借款人違約的情形下,權(quán)利救濟面臨一定的風險。

    (二)平臺侵害權(quán)利的風險

    據(jù)“網(wǎng)貸之家”統(tǒng)計,截至2017年4月,跑路或提現(xiàn)困難的問題平臺有3617家。首先,有部分“偽平臺”設(shè)立之初就是犯罪工具。如浙江省杭州市中級人民法院于2015年審理的泮某某案中,行為人泮某某為維系“后賬換前賬”的循環(huán)運作方式,設(shè)立某投資管理有限公司作為互聯(lián)網(wǎng)金融P2P融資平臺,進行非法集資活動。其以經(jīng)營所謂的“線下P2P”業(yè)務(wù)為名義,召集客戶前往衢州常山縣參觀企業(yè),以年息12%-23%的高息為誘餌,向514名不特定人員非法集資人民幣5015萬余元,用于償還債務(wù),支付犯罪成本等用途。無法維系后,泮某某等人潛逃,拒不歸還受害人借款。其次,有些平臺在運行過程中,由于資金池的不當使用等原因觸發(fā)犯罪,或者控制人非法轉(zhuǎn)移資金池資金侵害借款人權(quán)利。往往涉及人數(shù)眾多,證據(jù)收集不便,在權(quán)利救濟時有一些現(xiàn)實困難。

    二、投資主體法律風險防范

    (一)謹慎選擇網(wǎng)貸平臺、借款人和借款人項目endprint

    投資主體防范風險,應(yīng)當在選擇平臺、借款人和借款項目時更為謹慎,盡可能了解借款真實性。借款合同履行后,利用平臺工具,積極追蹤借款人借款用途,并且在簽訂和履行合同過程中盡可能多的保留憑證,在一些情況下于合同簽訂之前可尋求律師等專業(yè)人士的幫助。

    (二)健全P2P網(wǎng)貸平臺市場準入和退出機制

    P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺市場準入和退出機制有待進一步健全。銀行等金融機構(gòu)的設(shè)立和監(jiān)管由專門法律法規(guī)作出了較高的要求,例如,在注冊資本上要求較大的數(shù)額以保證其信用。而P2P網(wǎng)貸平臺目前并沒有專門的規(guī)范性文件對行業(yè)準入作出規(guī)定,根據(jù)《公司法》一般規(guī)定即可設(shè)立公司從事P2P借貸網(wǎng)站運營?,F(xiàn)實中網(wǎng)貸平臺設(shè)立較為簡便,只需要不高的成本就可以建立起網(wǎng)站,建成后經(jīng)過短期的調(diào)試即可正式運行。大量平臺出于盈利考慮,往往聘用不具有金融知識或相關(guān)資歷的人員,導致在申請審核和資金轉(zhuǎn)移過程中容易出現(xiàn)差錯,由此產(chǎn)生大量無法收回的賬目造成平臺資金流出現(xiàn)問題。對此,投資人應(yīng)當在平臺的選擇上更加謹慎,也亟需盡快出臺行業(yè)準入的專門規(guī)范性文件。

    (三)加強P2P網(wǎng)貸平臺市場準入和運行的監(jiān)管

    應(yīng)當對平臺的準入和運行加強監(jiān)管,目前理論上存在著由證券監(jiān)管部門、銀行監(jiān)管部門、金融消費者保護部門或者由地方政府進行監(jiān)管的不同聲音。實踐中的問題是無明確法律法規(guī)規(guī)定,且職能交叉而無法達到應(yīng)有的監(jiān)管實效。英國、美國是P2P行業(yè)發(fā)展較為領(lǐng)先的國家,根據(jù)風險程度不同,由不同部門負責監(jiān)管,對于銀行這樣風險較大的金融機構(gòu)實現(xiàn)雙重監(jiān)管,由審慎監(jiān)管局(PRA)和金融行為監(jiān)管局(FCA)負責,其他金融機構(gòu)一般由FCA單獨監(jiān)管。P2P網(wǎng)絡(luò)借貸于2005年在英國出現(xiàn),英國認為其規(guī)模和風險程度未到到“審慎重要性”的地步,因此目前英國P2P借貸行業(yè)只由FCA負責監(jiān)管。美國現(xiàn)有監(jiān)管機制根據(jù)主體不同,采用分散監(jiān)管的方式,即由證券監(jiān)管機構(gòu)、銀行與金融服務(wù)監(jiān)管機構(gòu)分別對借款人和貸款人進行保護。美國關(guān)于網(wǎng)絡(luò)借貸的監(jiān)管機構(gòu)包括美國證券交易委員會、各個聯(lián)邦銀行監(jiān)管機構(gòu)以及這些組織在州層面的對應(yīng)部門、金融消費者保護局等,這都是我國可以借鑒的制度和經(jīng)驗??傊?,如果具備專業(yè)而成熟的個人信用體系,并有政府部門和自身建立的行業(yè)自律協(xié)會的有效監(jiān)管,平臺和借款人都可以更好地評估借款人的信用狀況,降低違約風險。

    三、結(jié)語

    在當前經(jīng)濟形勢下,互聯(lián)網(wǎng)金融對緩解實體經(jīng)濟企業(yè)融資難有現(xiàn)實的幫助,但作為新事物,在活動過程中投融資主體要防范其中的民事糾紛風險,國家應(yīng)當盡快完善對互聯(lián)網(wǎng)金融平臺的準入和監(jiān)管規(guī)則,建立起更加成熟的征信體系。互聯(lián)網(wǎng)金融可以合法的良性發(fā)展,才能實體經(jīng)濟提供更好的幫助。

    [責任編輯:農(nóng)媛媛]endprint

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