合規(guī)守約：企業(yè)“走出去”的盾牌與利器

文／馬瑩

我國對外承包工程行業(yè)經(jīng)過近40年的發(fā)展，業(yè)務(wù)規(guī)模快速擴(kuò)大，年新簽合同額已超過2 000億美元，成為“走出去”的重要方式之一，也是落實國家“一帶一路”倡議的重要力量。與此同時，對外承包工程發(fā)展中存在的經(jīng)營秩序問題也日益突出。無序競爭行為不僅造成了國家和企業(yè)利益的直接損失，而且?guī)砹隧椖繄?zhí)行中的一系列問題，既影響了企業(yè)自身聲譽(yù)和業(yè)績，又損害了行業(yè)的發(fā)展權(quán)益，個別項目甚至影響國家形象，非常不利于行業(yè)的健康可持續(xù)發(fā)展。

當(dāng)前，不論國內(nèi)還是國外，廉潔、合規(guī)都已成為世界范圍內(nèi)對企業(yè)的基本要求，國際機(jī)構(gòu)以及國家、行業(yè)組織等各個層面的監(jiān)管力度正日趨嚴(yán)格，將合規(guī)管理貫穿于項目執(zhí)行全過程，不但是中國企業(yè)“走出去”保駕護(hù)航的盾牌，更是化解風(fēng)險的利器。

合規(guī)大考必不可免

“合規(guī)”是舶來品，由英文“Compliance”翻譯而來，不僅要求企業(yè)杜絕商業(yè)腐敗和賄賂，更要求企業(yè)在經(jīng)營活動中遵守規(guī)制和規(guī)范，包括履行企業(yè)社會責(zé)任，反腐敗、反壟斷、反欺詐。在外國企業(yè)普遍將合規(guī)風(fēng)險視為第一大風(fēng)險的今天，很多中國企業(yè)仍只定睛在資金、技術(shù)、市場等傳統(tǒng)商業(yè)風(fēng)險，合規(guī)風(fēng)險巨大。

“一帶一路”背景下，企業(yè)“走出去”將面臨的一場合規(guī)大考不可避免，主要有三個方面的考驗。

一是地緣考驗?！耙粠б宦贰毖鼐€國家和地區(qū)大多數(shù)是發(fā)展中的經(jīng)濟(jì)體，這些地區(qū)和國家民族、宗教和政治沖突激烈，加之法律法規(guī)相對不健全且變動頻繁，是合規(guī)高風(fēng)險區(qū)，合規(guī)監(jiān)管也呈現(xiàn)多元化和復(fù)雜化。

二是管理考驗。參與“一帶一路”的中國企業(yè)不僅要遵守中國法律，同時要遵守東道國法律、反腐敗國際公約和國際組織的反腐規(guī)則。建立一套既符合國際慣例又與國內(nèi)既有的管理體制機(jī)制相互銜接、兼容并蓄的合規(guī)管理體系，既滿足國際通行規(guī)則，又能在當(dāng)?shù)匾?guī)則和條件下開展業(yè)務(wù)，成為中國企業(yè)在海外開疆拓土的重要挑戰(zhàn)。

三是模式考驗。海外經(jīng)營中，個別中國企業(yè)依然慣常使用傳統(tǒng)的戰(zhàn)略思維與經(jīng)營模式——低價競爭，或以不正當(dāng)手段同政府維系良好關(guān)系。這一做法負(fù)面效應(yīng)很突出，比如容易引發(fā)腐敗、導(dǎo)致企業(yè)之間的惡性競爭以及工程質(zhì)量問題等。隨著各國立法、國際組織招標(biāo)規(guī)則的完善和監(jiān)管的加強(qiáng)，這一思維和模式的效能日益弱化。

近幾年來，被世界銀行列入反欺詐和腐敗制裁名單的中國企業(yè)逐年增加，制裁的期限也在提高，最長制裁期限長達(dá)10年以上，其中不乏一些企業(yè)還被多個多邊開發(fā)銀行和國際機(jī)構(gòu)跨機(jī)構(gòu)聯(lián)合制裁，使得受制裁公司遭受了巨大的損失，而制裁的原因往往是由公司內(nèi)部合規(guī)監(jiān)管制度不完善或執(zhí)行力度不夠所導(dǎo)致的欺詐和腐敗事件所引發(fā)。

由此，外部世界常常用“有色眼鏡”審視中國企業(yè)的發(fā)展壯大，通過合規(guī)占據(jù)商業(yè)道德制高點，成為蓄意打壓遏制中國企業(yè)“走出去”的手段之一。合規(guī)成為中國企業(yè)適應(yīng)全球競爭新方式和全球競爭新規(guī)則，是全方位“走出去”的金色盾牌。

合規(guī)管理勢在必行

“一帶一路”沿線國家腐敗程度高、合規(guī)風(fēng)險大，各國反腐敗聯(lián)合執(zhí)法將成為常態(tài)，金融機(jī)構(gòu)對企業(yè)的規(guī)制日趨嚴(yán)格，加上中國強(qiáng)力推進(jìn)企業(yè)合規(guī)建設(shè)的力度空前，中國企業(yè)的合規(guī)建設(shè)之路勢在必行。

從世界各國政府層面而言，對于欺詐、腐敗行為的監(jiān)管也在不斷加強(qiáng)。不僅傳統(tǒng)的合規(guī)監(jiān)管強(qiáng)勢的國家，例如美國、英國等西方國家持續(xù)實施有力的監(jiān)管政策，一些新興國家的合規(guī)監(jiān)管亦日趨嚴(yán)格。在美國，匯豐銀行因違反美國反洗錢法規(guī)和關(guān)于制裁和禁運（Sanctions and Embargos）的法規(guī)，向美國政府繳納了破紀(jì)錄的19億美元罰金。2014－2017年，巴西與數(shù)十個國家達(dá)成183項國際反腐合作協(xié)定，啟動了1 765項調(diào)查程序。

2015年12月，我國國資委推出《關(guān)于全面推進(jìn)法治央企建設(shè)的意見》等政策性文件，重點強(qiáng)調(diào)依法合規(guī)經(jīng)營并強(qiáng)化企業(yè)合規(guī)責(zé)任。2017年5月14日，習(xí)近平主席在“一帶一路”國際合作高峰論壇開幕式上強(qiáng)調(diào)，“要加強(qiáng)國際反腐合作，讓‘一帶一路’成為廉潔之路”；2017年5月23日，中央全面深化改革領(lǐng)導(dǎo)小組第三十五次會議審議通過《關(guān)于規(guī)范企業(yè)海外經(jīng)營行為的若干意見》，明確提出了“規(guī)范企業(yè)海外經(jīng)營行為，要加強(qiáng)企業(yè)海外經(jīng)營行為合規(guī)制度建設(shè)”；2018年1月9—10日，中央紀(jì)委、國務(wù)院國資委與世界銀行在京共同舉辦“一帶一路”沿線有關(guān)國家中國企業(yè)合規(guī)經(jīng)營培訓(xùn)班。

中國對外承包工程商會會長房秋晨公開表示，承包商會下一步將以新修訂的《備案及協(xié)調(diào)辦法》《國別推薦辦法》《分級標(biāo)準(zhǔn)》和《處罰辦法》等行業(yè)自律制度為抓手，盡快形成以“主動對外推薦會員企業(yè)”為主線的工作新局面。其中，《處罰辦法》是在《對外承包工程企業(yè)違規(guī)行為處罰辦法（試行）》的基礎(chǔ)上，重點考慮將企業(yè)的合規(guī)經(jīng)營與企業(yè)信用記錄、企業(yè)分級標(biāo)準(zhǔn)、國別市場推薦、信貸項目對外推薦等掛鉤，以引導(dǎo)行業(yè)企業(yè)合規(guī)誠信經(jīng)營。

合規(guī)風(fēng)險的應(yīng)對策略

“一帶一路”項目的推動，少不了多邊開發(fā)銀行等國際金融機(jī)構(gòu)的融資參與，而打擊腐敗早已成為各國金融機(jī)構(gòu)的共識。比如，亞洲基礎(chǔ)設(shè)施投資銀行（下稱“亞投行”）作為重點支持“一帶一路”基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)的金融機(jī)構(gòu)，于2016年12月公布了《關(guān)于違禁行為的政策》。凡被列入聯(lián)合制裁的企業(yè)，也將受到亞投行制裁。

企業(yè)一旦被制裁，不但喪失了商業(yè)機(jī)會，還會面臨經(jīng)濟(jì)和商譽(yù)的雙重?fù)p失，同時還要在金融機(jī)構(gòu)監(jiān)管下建立合規(guī)體系。

隨著合規(guī)監(jiān)管環(huán)境日趨嚴(yán)格，多邊銀行加大了對中國企業(yè)的關(guān)注，并對中國企業(yè)頻頻發(fā)起反欺詐和反腐敗調(diào)查。中國企業(yè)一旦受到多邊銀行的合規(guī)調(diào)查，一定要采取積極應(yīng)對的措施。從程序上看，世界銀行集團(tuán)廉政局在啟動制裁調(diào)查后，一般會向被調(diào)查的企業(yè)發(fā)送調(diào)查案件通知函，并列舉已掌握的證據(jù)。此時，企業(yè)應(yīng)該迅速開展內(nèi)部調(diào)查，弄清事實真相，同時聘請熟悉世行合規(guī)規(guī)則并有代理應(yīng)訴經(jīng)驗的專業(yè)律所幫助企業(yè)應(yīng)對調(diào)查，一般分為三種情形：如果對方指控失實，或遭到誣陷，企業(yè)應(yīng)及時提供相關(guān)解釋、澄清說明和相關(guān)證據(jù)，爭取廉政局撤銷調(diào)查；如果案件進(jìn)入審理程序，企業(yè)應(yīng)在規(guī)定的期限內(nèi)提交答辯，請求撤銷指控；如果對制裁結(jié)果不服，企業(yè)還可進(jìn)一步向制裁委員會申訴。

需要提醒的是，世行的制裁委員會一半以上成員為外部專家，委員會主席也由外部人士擔(dān)任，在最終審理上相對比較公正。企業(yè)應(yīng)據(jù)理力爭。如果世行的指控基本屬實，“罪狀”難以洗清，企業(yè)也應(yīng)積極爭取和解或較輕的處罰。若企業(yè)違規(guī)不是特別嚴(yán)重，改正態(tài)度良好，并表示愿意在世行指導(dǎo)監(jiān)督下開展合規(guī)建設(shè)，則較容易與銀行達(dá)成和解，并受到較輕處罰（懲戒信或有條件不除名）。如果企業(yè)已建立了較為完善的合規(guī)管理體系，則更容易達(dá)成和解，甚至免予處罰。

將合規(guī)管理貫穿項目執(zhí)行全過程

中國企業(yè)正在從“要不要合規(guī)”轉(zhuǎn)向“如何做合規(guī)”“如何加強(qiáng)企業(yè)合規(guī)制度建設(shè)”，而建立合規(guī)管理體系不但是一個管理體系的再造過程，更要貫穿于項目執(zhí)行的全過程。

不少國際跨國公司在強(qiáng)化責(zé)任、合規(guī)反腐方面積累了豐富的成功經(jīng)驗，其中許多做法值得中國企業(yè)學(xué)習(xí)借鑒。例如，建立完善公司合規(guī)管理制度體系；設(shè)立權(quán)威的合規(guī)管理組織架構(gòu)；加強(qiáng)對第三方、供應(yīng)商和客戶的合規(guī)管理，實現(xiàn)企業(yè)價值鏈各環(huán)節(jié)的合規(guī)經(jīng)營；強(qiáng)化合規(guī)體制的執(zhí)行力度，抓好合規(guī)風(fēng)險預(yù)防、監(jiān)察及應(yīng)對三大環(huán)節(jié)等。

做好合規(guī)就如同做一把尺子，風(fēng)險就是尺子刻度，不能過短，也不能過長。建立有效的合規(guī)管理體系通常分為六個步驟：一是調(diào)查研究，識別合規(guī)風(fēng)險；二是風(fēng)險導(dǎo)向，健全合規(guī)制度；三是管理協(xié)調(diào)，強(qiáng)化合規(guī)職責(zé)；四是保障運行，完善合規(guī)機(jī)制；五是效果評審，推進(jìn)持續(xù)合規(guī)；六是持之以恒，形成合規(guī)文化。

要想使合規(guī)意識在中國企業(yè)生根發(fā)芽，真正發(fā)揮好中國企業(yè)尤其是“走出去”企業(yè)保駕護(hù)航的作用，就需要將合規(guī)體系和中國企業(yè)內(nèi)部管理的“全面風(fēng)險管理”“管理提升”等實際需求有機(jī)結(jié)合起來，避免兩張皮，流于表面形式。

合規(guī)是底線，文化無上限。不少中國企業(yè)一直在積極探索如何建立既結(jié)合國際最佳實踐、國際社會要求，又融合公司合規(guī)管理現(xiàn)狀、海外業(yè)務(wù)特點及市場環(huán)境的合規(guī)管理制度，能夠?qū)⒑弦?guī)與全面風(fēng)險管理、企業(yè)內(nèi)控流程進(jìn)行有機(jī)嵌套、無縫銜接，探索將海外合規(guī)與紀(jì)檢監(jiān)察相結(jié)合的管理模式，并真正形成合規(guī)文化。

比如，中國石油企業(yè)逐步摸索搭建出合規(guī)管理的整體架構(gòu)，即實行分級管理，全員參與，各司其職。在企業(yè)總部及所屬各單位分級建立健全合規(guī)管理制度，建立日常合規(guī)管理信息溝通機(jī)制，在全公司、全員范圍內(nèi)培育道德誠信的合規(guī)文化，有效應(yīng)對了石油企業(yè)“走出去”面對的合規(guī)風(fēng)險。

再比如，中國交通建設(shè)股份有限公司（下稱“中國交建”）建立的“1+7+8”個海外業(yè)務(wù)合規(guī)風(fēng)險管理體系性文件，形成了合規(guī)風(fēng)險分級審批管理、工作傳達(dá)與溝通、監(jiān)督整改三大合規(guī)經(jīng)營機(jī)制。結(jié)合公司海外機(jī)構(gòu)設(shè)置情況，中國交建成立各級海外合規(guī)管理委員會，搭建中國交建海外事業(yè)部、子公司總部、駐外區(qū)域中心、駐外國家機(jī)構(gòu)四層級海外合規(guī)管理架構(gòu)，任命了各層級合規(guī)官及合規(guī)人員。圍繞制度體系的實施，形成了運作良好的閉環(huán)保障體系。

沒有規(guī)矩不成方圓，一方面說明，規(guī)矩是有一定的束縛，但另一個方面也說明，有了規(guī)矩，才能畫出完美的方和圓?！耙粠б宦贰背h實施五年，中國企業(yè)“出?！庇锌鞓罚灿型闯?。在“走出去”項目的實踐過程中，合規(guī)守約依然任重道遠(yuǎn)。