集團公司產(chǎn)融結(jié)合與關(guān)聯(lián)交易法律風險分析

侯社中

（中國中鐵股份有限公司，北京 100039）

近年來，隨著中國經(jīng)濟的快速發(fā)展，在多元化發(fā)展戰(zhàn)略和產(chǎn)融結(jié)合的鼓舞下，眾多大型多元化集團公司紛紛發(fā)展金融業(yè)務(wù)，加快進軍金融業(yè)的態(tài)勢尤為突出。

大部分集團公司發(fā)展金融業(yè)務(wù)的一個重要原因就是追求產(chǎn)融結(jié)合即下屬金融企業(yè)與產(chǎn)業(yè)企業(yè)之間的統(tǒng)籌決策、關(guān)聯(lián)交易。產(chǎn)融結(jié)合有利于產(chǎn)業(yè)資本的快速流動，提高資本配置的效率，是集團公司實現(xiàn)快速發(fā)展、迅速做大做強的一個重要途徑，關(guān)聯(lián)交易本身也是正常的、客觀存在的，公允的關(guān)聯(lián)交易可以使企業(yè)降低交易成本、提高競爭力。但同時，關(guān)聯(lián)交易也伴隨著不容忽視的法律風險。

一、關(guān)聯(lián)交易的概念及特點

關(guān)聯(lián)交易的概念?！秶H會計準則第24號——對關(guān)聯(lián)者的揭示》規(guī)定“直接地或通過一個或若干個中間者間接地控制報告企業(yè)，或是被報告企業(yè)所控制以及和報告企業(yè)共同受控制的那些企業(yè)（其中包括控股公司、附屬公司和其他附屬公司）”，關(guān)聯(lián)者之間的交易是關(guān)聯(lián)交易。

《中華人民共和國公司法》第二百一十六條指出：“關(guān)聯(lián)關(guān)系，是指公司控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系，以及可能導致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系。但是，國家控股的企業(yè)之間不僅因為同受國家控股而具有關(guān)聯(lián)關(guān)系?！敝袊镀髽I(yè)會計準則第36號—關(guān)聯(lián)方披露》將關(guān)聯(lián)交易定義為“關(guān)聯(lián)方之間發(fā)生轉(zhuǎn)移資源或義務(wù)的事項，而不論是否收取價款”，關(guān)聯(lián)方是指“一方控制、共同控制另一方或?qū)α硪环绞┘又卮笥绊懀约皟煞交騼煞揭陨贤芤环娇刂?、共同控制或重大影響的，?gòu)成關(guān)聯(lián)方?！?。

上述對關(guān)聯(lián)交易的規(guī)定雖然不盡相同，但是其實質(zhì)都是一樣，關(guān)聯(lián)交易都是關(guān)聯(lián)方之間發(fā)生的交易。母、子公司及子公司之間的交易屬于關(guān)聯(lián)交易。

二、法律法規(guī)以及監(jiān)管機構(gòu)對金融業(yè)關(guān)聯(lián)交易的限制

金融監(jiān)管機構(gòu)，其基于對社會整體金融秩序的維護，對于金融機構(gòu)的關(guān)聯(lián)交易有著嚴格的限制和監(jiān)管（包含市場交易條件、限制交易額、披露和報告義務(wù)等）以及嚴厲的處罰措施。

比如中國銀行保險監(jiān)督管理委員會（原銀監(jiān)會）發(fā)布的《商業(yè)銀行與內(nèi)部人和股東關(guān)聯(lián)交易管理辦法》對銀行業(yè)金融公司關(guān)聯(lián)交易做了較為嚴格認定和限制，其中要求商業(yè)銀行針對關(guān)聯(lián)交易建立專門的內(nèi)控制度和審查委員會，同時要求必須在銀保監(jiān)會進行報備，并且進行信息披露。如果商業(yè)銀行違反辦法，則銀保監(jiān)會可以區(qū)別不同情況限制該股東的權(quán)利；對情節(jié)嚴重的控股股東，可以責令其轉(zhuǎn)讓股權(quán)。證券業(yè)監(jiān)督管理委員會對于上市公司的關(guān)聯(lián)交易限制更為規(guī)范和嚴格，先后發(fā)布二十多個文件、指引等，其主要對上市公司關(guān)聯(lián)交易定義、范圍、參與主體等各個方面進行了規(guī)范，并且制定了嚴格的信息披露機制。銀保監(jiān)會（原保監(jiān)會）2004年頒布了《保險公司關(guān)聯(lián)交易管理暫行辦法》、2015年《中國保監(jiān)會關(guān)于進一步規(guī)范保險公司關(guān)聯(lián)交易有關(guān)問題的通知》等一系列辦法文件進行規(guī)范，主要為對保險業(yè)關(guān)聯(lián)交易活動范圍進行界定，要求保險公司建立完善的關(guān)聯(lián)交易管理制度和審查流程。同時對于關(guān)聯(lián)交易須及時在銀保監(jiān)會進行報備，如果保險公司不按照此進行管理審查和報備的，銀保監(jiān)會有處罰權(quán)力。

以信托為例說明銀保監(jiān)會對信托業(yè)關(guān)聯(lián)交易的限定：根據(jù)《信托法》、《信托公司集合資金信托計劃管理辦法》、《信托公司管理辦法》以及監(jiān)管文件約定等，對于信托公司資金投向關(guān)聯(lián)公司做了較為嚴格的限制。例如，信托公司資金主要分為信托資金和固有資金，對于此兩種資金投向關(guān)聯(lián)方，監(jiān)管要求為：第一，對于信托資金，相關(guān)法律法規(guī)要求信托公司不得將信托資金直接或間接運用于信托公司的股東及其關(guān)聯(lián)人，但信托資金全部源于股東或其關(guān)聯(lián)人的除外；第二，對于固有資金，監(jiān)管要求：不得向關(guān)聯(lián)方融出資金或轉(zhuǎn)移財產(chǎn)；不得為關(guān)聯(lián)方提供擔保；不得以股東持有的本公司股權(quán)作為質(zhì)押進行融資；第三，信托公司開展關(guān)聯(lián)交易，應(yīng)以公平的市場價格進行，逐筆向中國銀行保險監(jiān)督管理委員會事前報告，并按照有關(guān)規(guī)定進行信息披露。

三、關(guān)聯(lián)交易風險表現(xiàn)

建議集團公司從以下幾方面審視產(chǎn)融結(jié)合關(guān)聯(lián)交易的風險，通過企業(yè)的體制機制建設(shè)、日常經(jīng)營管理有效控制、化解有關(guān)風險。

（一）利益沖突

集團公司以及各個子孫公司都是依法成立的獨立法人組織，每個企業(yè)都是以利潤為目標，追求各自的利益。但是在追求利益的過程中各企業(yè)之間決策不能統(tǒng)一，所以集團公司控股金融公司在關(guān)聯(lián)交易時會不可避免的出現(xiàn)利益沖突。集團公司可能出現(xiàn)利益沖突的主體有集團內(nèi)各子孫公司，控股母公司，以及客戶和股東。當出現(xiàn)利益沖突時，控股母公司通常會做出有利于整個集團公司總體利益的決定，故可能會對部分控股子公司或者孫公司造成損失。

由于集團公司通常涉及的業(yè)務(wù)范圍廣，集團公司內(nèi)部會不可避免的發(fā)生利益沖突。一方面集團內(nèi)不同子公司可能在同一業(yè)務(wù)領(lǐng)域，他們面向相同的客戶、市場，提供著相同的服務(wù)，是競爭的關(guān)系。因此，利益沖突是不言而喻的。在子公司之間發(fā)生利益沖突時，控股母公司一般會為了平衡業(yè)務(wù)的發(fā)展，實現(xiàn)集團公司利益最大化，指示子企業(yè)承擔不應(yīng)承擔的損失。

一是資金安全問題。關(guān)聯(lián)交易最有可能首先給控股公司中的金融子公司帶來安全問題。為了保持與集團公司其他關(guān)聯(lián)子公司的良好關(guān)系，金融子公司可能會貸款（或者通過其它形式融資）給有融資需求的集團公司各級關(guān)聯(lián)子公司，對其風險審查也可能不完全遵照金融公司內(nèi)部規(guī)范操作程序來進行。另外，金融子公司可能會為了維護整個集團公司的利益或者維護集團公司整體以及自身的聲譽，不僅不愿通過正當?shù)姆赏緩阶匪鱾鶛?quán)，而且還無法正常停止對關(guān)聯(lián)公司的融資支持。如果金融子公司對關(guān)聯(lián)單位的融資規(guī)模集中度過于大，一旦這種脆弱的債務(wù)鏈發(fā)生斷裂，將對金融子公司造成巨大的沖擊。

二是集中度過高?？毓山鹑谧庸緦瘓F公司內(nèi)其他企業(yè)的信用融資額度過大。集團公司內(nèi)各個關(guān)聯(lián)企業(yè)通過互相擔保的方式在控股金融子公司進行融資，形成了復(fù)雜的資金鏈條，一旦某個環(huán)節(jié)出現(xiàn)問題，資金鏈條斷裂，將會對金融子公司以及其他關(guān)聯(lián)公司產(chǎn)生很大的沖擊。

三是還款意愿不足。金融子公司向集團公司內(nèi)其他關(guān)聯(lián)企業(yè)提供融資，其他企業(yè)可能按時還款的意愿不足，金融子公司可能會基于集團公司整體利益或者其他關(guān)聯(lián)公司施壓給金融子公司，甚至是通過其他途徑阻止金融子公司通過法律手段追回貸款。更有可能金融子公司為了防止聲譽風險造成的損失，而被迫繼續(xù)為關(guān)聯(lián)公司提供融資支持。

（二）風險傳導

集團公司內(nèi)部關(guān)聯(lián)交易的風險傳導與蔓延是風險由不受監(jiān)管的一般企業(yè)傳遞到受監(jiān)管的金融企業(yè)，關(guān)聯(lián)交易可能引起集團公司內(nèi)部的風險傳導。

如，集團公司內(nèi)的某個施工企業(yè)出現(xiàn)了經(jīng)營困難的情況，其所屬金融子企業(yè)可能會根據(jù)集團指示或出于維護集團整體利益的考慮，未按照正常風控要求為其提供融資。如果這個該子公司經(jīng)營情況繼續(xù)惡化，無法償還融資或貸款，那么風險就會傳遞到金融子企業(yè)，最后可能蔓延至整個集團公司。

明確產(chǎn)融結(jié)合的風險傳導機制是理解風險傳導的關(guān)鍵。產(chǎn)融結(jié)合是以集團公司為中心，以產(chǎn)業(yè)市場和金融市場為兩翼，以內(nèi)、外部監(jiān)管為保證的資本和風險傳遞結(jié)構(gòu)。涉及關(guān)聯(lián)交易的成員企業(yè)，每一個都是風險的生成點，并且會隨著各個節(jié)點相互傳遞。產(chǎn)業(yè)市場的上下游企業(yè)的風險會沿著產(chǎn)業(yè)鏈條縱向傳導，企業(yè)集團中的金融企業(yè)由于和不同產(chǎn)業(yè)的企業(yè)均有關(guān)聯(lián)，因此將各縱向風險鏈條橫向的勾連起來，并通過集團向金融市場傳導。由于關(guān)聯(lián)交易內(nèi)部性引發(fā)的監(jiān)管真空也使得風險更易產(chǎn)生，且更加難以控制。

風險傳導與風險蔓延的危害。由于內(nèi)部多元化的經(jīng)營模式，集團公司下屬子公司完全可以通過各種措施以負債資金投資，或通過被金融子公司審查合格的公司為載體從金融公司融通大量的資金。這種風險如果僅僅從微觀主體的經(jīng)營操作上分析，可能都是合法合規(guī)的，是分別符合不同監(jiān)管部門制定的監(jiān)管規(guī)則的，但是實質(zhì)后果往往是產(chǎn)生宏觀意義上的風險。由于在集團公司下屬的子公司之間，往往通過擔保、資金占用、貸款等形式形成非常復(fù)雜的信用鏈條。在這個信用鏈條中，如果其中的一個子公司出現(xiàn)問題，母公司出于整個公司利益考慮，可能會極力救援，此舉可能會連累到整個集團公司，這就從而導致更大范圍的金融風波。以下以實務(wù)操作為例說明關(guān)聯(lián)交易中風險傳遞情況：信托公司以股權(quán)或者“股+債”（明股實債）的形式給關(guān)聯(lián)企業(yè)的項目公司進行融資，信托公司實質(zhì)上為關(guān)聯(lián)企業(yè)提供的是融資服務(wù)。項目公司在實際運作過程中如出現(xiàn)經(jīng)營不善發(fā)生拖欠工程款等債務(wù)情況，債務(wù)人則會通過各種途徑（有可能通過非正常途徑，例如圍堵公司、投訴至監(jiān)管機構(gòu)等）要求信托公司償付項目公司的債務(wù)。信托公司為金融機構(gòu)，聲譽是其核心競爭力，如果由此給其造成聲譽風險或者監(jiān)管機構(gòu)給其施壓，則可能對信托公司造成較大的沖擊。此種風險也會逆向傳遞至集團公司內(nèi)部的其他成員。

另外，由于企業(yè)內(nèi)部通常共享相同的字號或相似的名稱，編制合并報表，因此第三方常常將集團公司內(nèi)各成員企業(yè)視為一個整體。所以，當集團內(nèi)某一子公司出現(xiàn)問題時，第三方，尤其是金融機構(gòu)常常會推斷該集團及其他子公司存在較大的風險，并隨之提高融資利率或其他合作條件，導致風險傳遞到了集團公司及其他子企業(yè)。

此類影響對財務(wù)公司、信托、基金、融資租賃等金融行業(yè)的子企業(yè)更為顯著，如果風險蔓延至金融類的子公司，那么會對這些金融機構(gòu)的安全性和流動性產(chǎn)生較大影響，損害公眾的利益，并且有可能由此引發(fā)整個金融系統(tǒng)的不穩(wěn)定。

（三）信息失真

集團公司內(nèi)部的產(chǎn)融結(jié)合難以避免的產(chǎn)生子企業(yè)的信息失真。產(chǎn)融結(jié)合的關(guān)聯(lián)交易，通常是統(tǒng)籌決策，產(chǎn)業(yè)端或金融端子企業(yè)對于特定項目的利益與風險分配并非按照外部市場的通常商業(yè)機制決定，投后也難以有效劃分。

這就導致了單一子企業(yè)的財務(wù)報表難以體現(xiàn)出企業(yè)經(jīng)營情況。同時，產(chǎn)業(yè)端與金融端子企業(yè)并非一對一的交易，而是持續(xù)產(chǎn)生錯綜復(fù)雜的產(chǎn)融結(jié)合與關(guān)聯(lián)交易，也難以對關(guān)聯(lián)交易進行一對一的匹配評價。這就導致風控部門難以對其經(jīng)營和風險情況作出準確的判斷，集團公司難以對單一子企業(yè)進行獨立的評價，導致母、子公司之間的信息不對稱，各級決策層不能夠得到有關(guān)財務(wù)、經(jīng)營狀況的綜合信息，以及與決策有關(guān)的外部市場信息，也無法準確判斷和區(qū)分集團公司成員所面對的真實風險，影響、妨礙他們做出正確的判斷或采取及時的措施。