如何防止“敗家子”攪局？ 企業(yè)家們?cè)谟玫睦碡?cái)方式

劉森 陳迪

【摘要】除銀行存款、股票、基金、保險(xiǎn)等理財(cái)方式外，還有別的理財(cái)方式嗎？很多企業(yè)家在采用另一種理財(cái)方式。

【關(guān)鍵詞】家族信托 理財(cái) 強(qiáng)制執(zhí)行

理財(cái)，對(duì)于高凈值人群（例如創(chuàng)業(yè)者）來說是不可回避的話題。如果把錢全部存到銀行，一方面存在貶值的風(fēng)險(xiǎn)，另一方面也可能被“少不經(jīng)事”的子女“敗光”家產(chǎn)。怎么辦呢？下面介紹一種理財(cái)方式——家族信托理財(cái)，即將財(cái)產(chǎn)交托受托人（信托公司）打理，由信托公司按期向自己或妻兒支付收益。相對(duì)于銀行存款、股票、基金、保險(xiǎn)等理財(cái)方式來說，很多人還不是很熟悉信托理財(cái)。本文無意就信托理財(cái)進(jìn)行推薦，僅從法律規(guī)定和我們的一些觀察出發(fā)，對(duì)信托理財(cái)進(jìn)行簡(jiǎn)要介紹和理論探討，以便創(chuàng)業(yè)者在確定理財(cái)方式時(shí)做出明智的選擇。

廣大信托業(yè)工作者們，本文僅是理論分析，如有錯(cuò)誤或不合理沖撞之處，我們提前進(jìn)行道歉，并歡迎評(píng)論和討論，以糾正我們的錯(cuò)誤之處。

1 什么是信托——信托財(cái)產(chǎn)登記在信托公司名下。以其自身名義進(jìn)行處分

信托的種類很多，本文重點(diǎn)講“家族信托”。關(guān)于信托的定義，《信托法》第二條明確規(guī)定，“本法所稱信托，是指委托人基于對(duì)受托人的信任，將其財(cái)產(chǎn)權(quán)委托給受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名義，為受益人的利益或者特定目的，進(jìn)行管理或者處分的行為”。

談到信托的定義，不能不談一下信托的典型特征，否則信托的定義仍然是難以理解和抽象的。信托的重要特征之一，就是財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)、管理權(quán)、受益權(quán)相分離。具體而言：

（1）受托人（信托公司）在信托關(guān)系存續(xù)期間享有信托財(cái)產(chǎn)的占有、使用、處分權(quán)能，并將信托財(cái)產(chǎn)存放、登記在自身名下，以自身名義進(jìn)行處分。

（2）受益人就信托財(cái)產(chǎn)享有信托文件約定的收益權(quán)（受益人可能是委托人自身）。

（3）委托人雖將信托財(cái)產(chǎn)交托受托人，但仍然享有基于財(cái)產(chǎn)所有權(quán)產(chǎn)生的、保護(hù)信托財(cái)產(chǎn)的監(jiān)督權(quán)。

2 信托的優(yōu)勢(shì)有哪些

很多企業(yè)家為防備企業(yè)陷入巨額債務(wù)泥潭后連累家庭財(cái)富，會(huì)設(shè)立家族信托。如果企業(yè)的債務(wù)傳導(dǎo)到這位大亨個(gè)人身上，又如果該信托合法，則屆時(shí)該信托將確保信托財(cái)產(chǎn)成功留給妻兒和實(shí)現(xiàn)財(cái)富傳承，又不至于被不善理財(cái)?shù)钠迌骸皵」狻薄?/p>

具體而言，信托借以吸引理財(cái)者的幾個(gè)特征如下：

2.1 利于實(shí)現(xiàn)債務(wù)隔離、破產(chǎn)隔離、財(cái)富傳承——法院不得執(zhí)行信耗財(cái)產(chǎn)

《信托法》第十七條規(guī)定，“除因下列情形之一外，對(duì)信托財(cái)產(chǎn)不得強(qiáng)制執(zhí)行：（一）設(shè)立信托前債權(quán)人已對(duì)該信托財(cái)產(chǎn)享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利，并依法行使該權(quán)利的；（二）受托人處理信托事務(wù)所產(chǎn)生債務(wù)，債權(quán)人要求清償該債務(wù)的；（三）信托財(cái)產(chǎn)本身應(yīng)擔(dān)負(fù)的稅款；（四）法律規(guī)定的其他情形”。

上述規(guī)定還包括，“對(duì)于違反前款規(guī)定而強(qiáng)制執(zhí)行信托財(cái)產(chǎn)，委托人、受托人或者受益人有權(quán)向人民法院提出異議”。

因此，只要不存在上述幾種特殊情形，信托財(cái)產(chǎn)將免于被債權(quán)人通過法院進(jìn)行強(qiáng)制執(zhí)行。無論你作為委托人被執(zhí)行，還是信托公司作為受托人被執(zhí)行，信托財(cái)產(chǎn)都是安全的。即便信托財(cái)產(chǎn)被執(zhí)行，委托人、受托人或者受益人都有權(quán)向法院提出異議。

對(duì)比而言，如果你購買的是基金、股票，該等財(cái)產(chǎn)都可能被債權(quán)人執(zhí)行，導(dǎo)致財(cái)產(chǎn)無法傳承。因此就安全性而言，該等理財(cái)方式與信托相比存在一定劣勢(shì)。

2.2 信托財(cái)產(chǎn)的多樣化

根據(jù)《信托法》，合法的“財(cái)產(chǎn)”或“財(cái)產(chǎn)權(quán)利”，可以作為信托財(cái)產(chǎn)，并依法設(shè)立信托。因此從理論上來說，除了現(xiàn)金、存款、貴金屬、有價(jià)證券、不動(dòng)產(chǎn)、生產(chǎn)設(shè)備、股權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)等財(cái)產(chǎn)可以作為信托財(cái)產(chǎn)以外，就連房屋的使用權(quán)、債權(quán)等財(cái)產(chǎn)權(quán)利，也都可以作為信托財(cái)產(chǎn)。

當(dāng)然，在實(shí)踐中，目前國內(nèi)信托公司只接受委托人的現(xiàn)金資產(chǎn)，股票、房產(chǎn)、債券等資產(chǎn)暫時(shí)還不能列為信托財(cái)產(chǎn)。因此國內(nèi)信托財(cái)產(chǎn)的多樣化還沒有真正落地。

一旦信托公司開始接受更多種類的信托財(cái)產(chǎn)，則信托財(cái)產(chǎn)的多樣化將賦予信托理財(cái)無與倫比的優(yōu)勢(shì)，屆時(shí)只要你的財(cái)產(chǎn)或財(cái)產(chǎn)權(quán)利較為可觀，并符合合法等必要條件，你就可以利用信托財(cái)產(chǎn)進(jìn)行理財(cái)。

目前境外的信托財(cái)產(chǎn)多樣化做得較好，相關(guān)制度設(shè)計(jì)也較為完善，這也是大量高凈值人士赴境外設(shè)立家族信托的原因之一。

2.3 信托投資領(lǐng)域靈活廣泛

我國實(shí)行銀行、保險(xiǎn)、證券分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)監(jiān)管的制度，三者之間界限分明，且存在較大政策約束。而信托公司似乎是目前惟一的、可以同時(shí)在資本市場(chǎng)、貨幣市場(chǎng)和實(shí)業(yè)領(lǐng)域投資的金融機(jī)構(gòu)，由此信托投資的領(lǐng)域極其靈活和廣泛。

而投資領(lǐng)域的靈活和廣泛，將便于信托公司進(jìn)行組合投資，從而降低風(fēng)險(xiǎn)、提高收益。

2.4 信托理財(cái)較為穩(wěn)健

總體而言，投資的風(fēng)險(xiǎn)與收益成正比。信托理財(cái)?shù)娘L(fēng)險(xiǎn)和收益介于銀行理財(cái)產(chǎn)品和基金或股票之間。因此，其在很多理財(cái)者心目中是安全、收益綜合系數(shù)較高、較為心儀、穩(wěn)健的理財(cái)方式。

據(jù)信托界人士介紹：

（1）固定收益類信托的風(fēng)險(xiǎn)控制一般都做得較為完備，融資方的抵押物、質(zhì)押物都很充足，一般抵押率不超過60%，這就在很大程度上保證了信托產(chǎn)品的兌付；

（2）據(jù)統(tǒng)計(jì)，信托業(yè)自1987年至2007年共計(jì)經(jīng)歷了6次整頓，從2007年至今幾乎所有固定收益類信托均實(shí)現(xiàn)100%兌付；

（3）實(shí)際上，銀行理財(cái)資金中的70%以上都投向了信托。

2.5 連貫、持續(xù)

《信托法》第五十二條規(guī)定，“信托不因委托人或者受托人的死亡、喪失民事行為能力、依法解散、被依法撤銷或者被宣告破產(chǎn)而終止，也不因受托人的辭任而終止。但本法或者信托文件另有規(guī)定的除外”。

因此，除非另有約定或另有規(guī)定，否則無論是受托人、委托人死亡或終止，或受托人辭任，信托都會(huì)繼續(xù)存續(xù)。由此，信托的連貫性、持續(xù)性較好，適于長期投資。

3 信托沒有缺點(diǎn)嗎

講完信托的優(yōu)點(diǎn)，我們?cè)僬務(wù)勑磐械娜秉c(diǎn)。我們理解，信托并無完美，存在以下缺點(diǎn)：

信托理財(cái)?shù)拈T檻相對(duì)較高，適用人群有限。一般參與信托理財(cái)?shù)耐秦?cái)力雄厚的高凈值人群，其余人群較少參與其中。

信托相對(duì)于股票、基金一般更為安全，但是相比于銀行存款而言仍然有一定風(fēng)險(xiǎn)性。信托理財(cái)?shù)氖找嬉话悴荒鼙５祝缤渌顿Y一樣，信托理財(cái)也存在虧損的可能性。

4 關(guān)于對(duì)信托的顧慮

對(duì)于將信托財(cái)產(chǎn)存放、登記于信托公司名下，并將其占有、使用、處分權(quán)能交托信托公司，有些人存在顧慮和不安，這一點(diǎn)可以理解。不過在閱讀下面的區(qū)分原則、監(jiān)督權(quán)以及信托解除等內(nèi)容后，很多人至少應(yīng)該可以部分地打消對(duì)于信托的顧慮了。

4.1 信托財(cái)產(chǎn)與受托人固有財(cái)產(chǎn)區(qū)分原則

“所有權(quán)”共有四種權(quán)能，分別為“占有”、“使用”、“收益”、“處分”權(quán)能。而信托公司只享有信托財(cái)產(chǎn)的占有、使用、處分權(quán)能，剩下的收益權(quán)能被賦予了受益人。因此，受托人并不享有信托財(cái)產(chǎn)的完整所有權(quán)。而信托公司對(duì)于其“固有財(cái)產(chǎn)”享有全部的占有、使用、收益、處分權(quán)能，即完整的所有權(quán)。

因此，雖然信托財(cái)產(chǎn)由委托人交托受托人（信托公司）占有、使用、處分，雖然存放、登記于信托公司名下，但其與信托公司自有的固有財(cái)產(chǎn)并不相同，兩者相互區(qū)分，應(yīng)當(dāng)分別管理、分別記帳。

《信托法》對(duì)此也有特別規(guī)定，“第十六條信托財(cái)產(chǎn)與屬于受托人所有的財(cái)產(chǎn)（以下簡(jiǎn)稱固有財(cái)產(chǎn)）相區(qū)別，不得歸入受托人的固有財(cái)產(chǎn)或者成為固有財(cái)產(chǎn)的一部分”；“第二十九條受托人必須將信托財(cái)產(chǎn)與其固有財(cái)產(chǎn)分別管理、分別記帳，并將不同委托人的信托財(cái)產(chǎn)分別管理、分別記帳”。

4.2 委托人對(duì)信托財(cái)產(chǎn)仍然享有監(jiān)督權(quán)

《信托法》第二十條規(guī)定，“委托人有權(quán)了解其信托財(cái)產(chǎn)的管理運(yùn)用、處分及收支情況，并有權(quán)要求受托人作出說明。委托人有權(quán)查閱、抄錄或者復(fù)制與其信托財(cái)產(chǎn)有關(guān)的信托帳目以及處理信托事務(wù)的其他文件”。

可見，委托人在將信托財(cái)產(chǎn)交托受托人后，并未失去對(duì)信托財(cái)產(chǎn)的監(jiān)督權(quán)，仍然可以通過查閱、抄錄、復(fù)制賬目等方式了解信托財(cái)產(chǎn)的經(jīng)營情況，信托財(cái)產(chǎn)并非如同“脫線的風(fēng)箏”一樣失控和遠(yuǎn)去。

4.3 特定情形下，信托公司的處分行為可被撤銷

《信托法》規(guī)定，“第二十二條受托人違反信托目的處分信托財(cái)產(chǎn)或者因違背管理職責(zé)、處理信托事務(wù)不當(dāng)致使信托財(cái)產(chǎn)受到損失的，委托人有權(quán)申請(qǐng)人民法院撤銷該處分行為，并有權(quán)要求受托人恢復(fù)信托財(cái)產(chǎn)的原狀或者予以賠償；該信托財(cái)產(chǎn)的受讓人明知是違反信托目的而接受該財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)予以返還或者予以賠償”。

可見，受托人雖然取得信托財(cái)產(chǎn)的處分權(quán)，但也不能肆意妄為。如果受托人違約進(jìn)行處分，委托人可以要求撤銷該處分行為，并要求受托人予以恢復(fù)或賠償。

4.4 特定情形下，信托可被終止

并非全部信托都是永久性的，委托人與受托人可以在信托文件中約定信托的終止事由，由此信托在某些特定情形下將終止。

即便雙方未約定信托終止的情形，《信托法》第五十三條也規(guī)定了信托終止的幾種法定情形，即“（一）信托文件規(guī)定的終止事由發(fā)生；（二）信托的存續(xù)違反信托目的；（三）信托目的已經(jīng)實(shí)現(xiàn)或者不能實(shí)現(xiàn)；（四）信托當(dāng)事人協(xié)商同意；（五）信托被撤銷；（六）信托被解除”。

5 建議

結(jié)合上述分析，我們對(duì)需要理財(cái)?shù)膭?chuàng)業(yè)者提出以下建議：

（1）在進(jìn)行理財(cái)時(shí)，結(jié)合自身情況和需要，理性判斷和選擇是否采用信托理財(cái)方式。

（2）為保證信托的正規(guī)和安全性，應(yīng)選擇規(guī)模較大、信譽(yù)較高的信托公司作為信托受托人。

（3）注意合同風(fēng)險(xiǎn)把控，除了關(guān)注收益率、信托費(fèi)用外，也要格外關(guān)注信托期限、風(fēng)險(xiǎn)防范措施、監(jiān)督權(quán)限、更換受托人、違約責(zé)任等條款設(shè)置。

（4）切記，用于設(shè)立信托的財(cái)產(chǎn)必須是合法財(cái)產(chǎn)，否則信托無效；設(shè)立信托不得損害已有債權(quán)人利益，否則債權(quán)人有權(quán)申請(qǐng)法院予以撤銷。