關(guān)于含商品名專利申請(qǐng)的專利審查策略

王衍強(qiáng) 原霞

【摘要】在專利申請(qǐng)文件中使用商品名稱表示產(chǎn)品時(shí)，應(yīng)該注明其型號(hào)、規(guī)格、性能及制造單位，對(duì)此，在專利審查過(guò)程中，應(yīng)該回溯到申請(qǐng)日前，確定在申請(qǐng)日前所述商品名稱是否具有已知的確切技術(shù)含義，并根據(jù)其技術(shù)含義對(duì)專利申請(qǐng)進(jìn)行客觀、公正和準(zhǔn)確的審查。

【關(guān)鍵詞】商品名稱 專利審查 創(chuàng)造性 公開(kāi)不充分

根據(jù)《專利審查指南》的規(guī)定：說(shuō)明書(shū)中無(wú)法避免使用商品名稱時(shí)，其后應(yīng)當(dāng)注明其型號(hào)、規(guī)格、性能及制造單位。其中，如果說(shuō)明書(shū)中僅使用商品名稱表示產(chǎn)品時(shí)，其應(yīng)當(dāng)在申請(qǐng)日之前具有已知的確切技術(shù)含義，否則所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員無(wú)法確認(rèn)所述產(chǎn)品以致無(wú)法實(shí)現(xiàn)發(fā)明的技術(shù)方案?；诖?，在專利申請(qǐng)文件中經(jīng)常出現(xiàn)使用商品名對(duì)物質(zhì)進(jìn)行限定，尤其在化學(xué)領(lǐng)域中這一現(xiàn)象非常普遍，但筆者認(rèn)為，在申請(qǐng)文件中，尤其是在體現(xiàn)專利權(quán)范圍的權(quán)利要求中使用商品名還是存在著很多問(wèn)題和弊端的，在專利審查過(guò)程中應(yīng)該注意以下幾個(gè)方面。

一、權(quán)利要求保護(hù)范圍的確定

商品名稱只是商家用以標(biāo)識(shí)產(chǎn)品的符號(hào)，通常一個(gè)商品型號(hào)就代表一個(gè)特定的產(chǎn)品，然而，但有時(shí)候，其所指代的物質(zhì)以及其組分配方也可能隨時(shí)間發(fā)生變化，因此并不是固定不變的。可見(jiàn)，在確定權(quán)利要求的保護(hù)范圍時(shí)，應(yīng)該回溯到申請(qǐng)日前，確定在申請(qǐng)日前所述商品名稱是否具有已知的確切技術(shù)含義，如果具有確切的技術(shù)含義則允許權(quán)利要求中使用該商品名稱。例如，“Teflon（特氟龍）”代表聚四氟乙烯，“吐溫-80”指代具體非離子表面活性劑，“云南白藥”雖然其配方屬于國(guó)家保密配方但其代表的產(chǎn)品具有公認(rèn)的確切含義，上述幾種商品名稱均可以用在權(quán)利要求書(shū)中。

二、說(shuō)明書(shū)公開(kāi)充分的確定

本領(lǐng)域技術(shù)人員應(yīng)該以是否能解決發(fā)明所要解決的技術(shù)問(wèn)題為標(biāo)準(zhǔn)判斷權(quán)利要求中含有商品名稱是否會(huì)導(dǎo)致公開(kāi)不充分的問(wèn)題。如果商品名稱屬于一種類(lèi)名，其涉及一系列結(jié)構(gòu)、組成等均有所差異的不同型號(hào)的產(chǎn)品，那么就需確認(rèn)產(chǎn)品能否獲得，以及結(jié)合發(fā)明所要解決的技術(shù)問(wèn)題來(lái)判斷所述結(jié)構(gòu)或組成上的差異對(duì)技術(shù)問(wèn)題的解決是否會(huì)產(chǎn)生實(shí)質(zhì)性影響，所述產(chǎn)品特定型號(hào)、配方、理化參數(shù)和/或制備方法等信息的缺失是否會(huì)導(dǎo)致本領(lǐng)域技術(shù)人員無(wú)法實(shí)施發(fā)明的技術(shù)方案，從而判斷說(shuō)明書(shū)是否對(duì)發(fā)明進(jìn)行了充分的公開(kāi)。

具體案例如下：專利申請(qǐng)?zhí)枮?010105833831，權(quán)利要求保護(hù)一種丙烯酸酯橡膠組合物，其主要組分涉及“硅粉750”，說(shuō)明書(shū)中僅指出該“硅粉750”用作填充劑，未對(duì)其組成作任何說(shuō)明，可以檢索“硅粉750”是一種市售商品，其產(chǎn)品說(shuō)明書(shū)說(shuō)明了名稱、性狀、外觀和用途，但是，也未對(duì)其組成作任何說(shuō)明。

對(duì)此，在申請(qǐng)日前能夠購(gòu)買(mǎi)獲得“硅粉750”的前提下，即使由于商業(yè)秘密等原因所述物質(zhì)的結(jié)構(gòu)或具體組成尚未公開(kāi)，通常也不會(huì)影響本領(lǐng)域技術(shù)人員去實(shí)施本發(fā)明；與此同時(shí)，本領(lǐng)域技術(shù)人員應(yīng)結(jié)合發(fā)明所要解決的技術(shù)問(wèn)題來(lái)判斷“硅粉750”包含的眾多不同物質(zhì)對(duì)技術(shù)問(wèn)題的解決是否會(huì)產(chǎn)生實(shí)質(zhì)性影響，如果不影響解決技術(shù)問(wèn)題則本申請(qǐng)說(shuō)明書(shū)公開(kāi)充分符合專利法的要求。

三、創(chuàng)造性審查中的事實(shí)認(rèn)定

如果權(quán)利要求中涉及發(fā)明構(gòu)思的具體物質(zhì)可能為市售產(chǎn)品，但是在申請(qǐng)日前并沒(méi)有發(fā)現(xiàn)現(xiàn)有技術(shù)能夠證明市售產(chǎn)品的商品名稱和型號(hào)能夠?qū)?yīng)于權(quán)利要求中的具體物質(zhì)，僅僅在申請(qǐng)日后的現(xiàn)有技術(shù)中提及上述具體物質(zhì)與上述商品名稱和型號(hào)指代的物質(zhì)相同。此時(shí)，應(yīng)該著眼于發(fā)明構(gòu)思的分析和解讀，全面客觀的考量發(fā)明對(duì)現(xiàn)有技術(shù)的貢獻(xiàn)所在，從而客觀公正的評(píng)價(jià)專利申請(qǐng)的創(chuàng)造性。

具體案例如下：專利申請(qǐng)?zhí)枮?015102614731，權(quán)利要求涉及一種由預(yù)分散主體母膠粒和預(yù)分散配體母膠粒形成的硫化促進(jìn)劑組合物及其制備方法和應(yīng)用，其中使用3甲基2噻唑硫酮（MTT）、二氮雜二環(huán)（DBU）和甲基2巰基苯并咪唑（MMB）的硫化促進(jìn)劑組合物能夠改善壓縮永久變形性能，硫化促進(jìn)劑組合物體現(xiàn)了本申請(qǐng)的發(fā)明構(gòu)思。

審查員引用的對(duì)比文件2僅公開(kāi)了MTT-80和HPCA-70的硫化促進(jìn)劑組合物，但并未公開(kāi)MTT-80和HPCA-70的具體配方；且本領(lǐng)域公知，MTT-80是以80%的3-甲基-2-噻唑硫酮和20%的彈性體膠粘劑（三元乙丙橡膠EPDM和乙烯醋酸乙烯共聚物EVA）和分散劑構(gòu)成的預(yù)分散母膠粒；HPCA-70在STN中于2007年6月8日即已完成入庫(kù)，CAS登記號(hào)為936836-48-5表明申請(qǐng)日之前該型號(hào)已存在，雖在申請(qǐng)日前未檢索到其組成，但對(duì)比文件3（T文獻(xiàn)，公開(kāi)日期2016年11月25日）記載：MTT-80與硫化活性劑HPCA-70并用硫化速度快，可賦予膠料優(yōu)異的耐老化性能。HPCA-70是德國(guó)萊茵公司的產(chǎn)品，成分為質(zhì)量分?jǐn)?shù)為0.60的防老劑MMB-（甲基2-巰基苯并咪唑）與DBU[1，8二氮雜雙環(huán)（5.4.0）十一碳-7-烯]+質(zhì)量分?jǐn)?shù)為0.40的聚合物載體的預(yù)分散母粒。

根據(jù)以上申請(qǐng)日前后文獻(xiàn)表明，從2007年至今，HPCA-70和MTT-80為萊茵公司專有的商品型號(hào)并且持續(xù)穩(wěn)定使用。商品型號(hào)相當(dāng)于商品的名字，通常一個(gè)商品號(hào)就代表一個(gè)特定的產(chǎn)品，任何一個(gè)企業(yè)尤其是一個(gè)國(guó)際大企業(yè)例如萊茵化學(xué)，作為有信譽(yù)的大公司，對(duì)于成熟產(chǎn)品HPCA-70和MTT-80而言，其組成必然是確定的，且組成和結(jié)構(gòu)在該商品的生命期內(nèi)通常應(yīng)當(dāng)是相對(duì)穩(wěn)定的，否則其在商品領(lǐng)域也無(wú)法正常流通?；谏鲜鲎C據(jù)，本領(lǐng)域技術(shù)人員可以確定對(duì)比文件2中的HPCA-70和MTT-80公開(kāi)了權(quán)利要求中的具體組分。

綜上，雖然根據(jù)專利審查指南的規(guī)定，申請(qǐng)文件中可以含有商品名稱，但是在專利審查過(guò)程中應(yīng)該對(duì)商品名稱進(jìn)行充分的核查，站位本領(lǐng)域技術(shù)人員，回溯到申請(qǐng)日前對(duì)商品名稱所指代的物質(zhì)進(jìn)行確定，從而對(duì)專利審查進(jìn)行客觀、公正和準(zhǔn)確的審查。（第二作者等同第一作者）

參考文獻(xiàn)：

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[3]黃璐.淺析注冊(cè)商標(biāo)及商品名的使用對(duì)專利權(quán)的影響及審查策略[J].中國(guó)發(fā)明與專利，2016.