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    新時代的融合:中國仲裁的國際化與國際仲裁的中國化

    2018-03-15 06:56:34陳福勇
    21世紀(jì) 2018年3期
    關(guān)鍵詞:商事仲裁爭議

    文/陳福勇

    陳福勇 北京仲裁委員會/北京國際仲裁中心副秘書長,兼任亞太區(qū)域仲裁組織副主席、中國人民大學(xué)爭議解決研究中心研究員、中國政法大學(xué)企業(yè)法務(wù)管理研究中心研究員。曾在加州大學(xué)伯克利分校法學(xué)院擔(dān)任訪問學(xué)者。曾在《法學(xué)研究》、The American Review of International Arbitration等知名刊物上發(fā)表中英文論文十余篇;獨(dú)著《未竟的轉(zhuǎn)型——中國仲裁機(jī)構(gòu)現(xiàn)狀與發(fā)展趨勢實(shí)證研究》被評為2010年北京市優(yōu)秀博士論文。

    引言:大國崛起與中國仲裁的“國際夢”

    在很長一段時間里,中國仲裁機(jī)構(gòu)談國際化是經(jīng)常被潑冷水的,大部分人覺得離現(xiàn)實(shí)太遙遠(yuǎn)。直到我國“一帶一路”行動計(jì)劃的提出和實(shí)施,人們突然意識到隨著中國作為一個大國在全球經(jīng)濟(jì)版圖中崛起,中國企業(yè)攜資金和技術(shù)不斷走出去,在各類投資和貿(mào)易的交易中話語權(quán)在不斷上升,中國仲裁國際化的圖景似乎也將在不遠(yuǎn)的將來徐徐展開。于是不少有抱負(fù)的仲裁機(jī)構(gòu)紛紛借勢推出各自的國際化舉措或進(jìn)行國際化的戰(zhàn)略部署。2016年北京市政府相關(guān)領(lǐng)導(dǎo)到北京仲裁委員會/北京國際仲裁中心(以下簡稱“北仲”)參加仲裁員新春茶話會時就明確提出“北仲要有自己的夢,要有跟中國夢同步的北仲夢”。

    其實(shí),北仲早在2004年就明確提出了國際化的目標(biāo),即便在國際化還沒有被看好的時候,北仲對中國仲裁的國際化已有自己的探索和理解。那何謂“中國仲裁國際化”呢?至少可以包括三個層面的含義:一是仲裁案件來源的國際化,即所受理的案件當(dāng)事人遍及世界各地。這是一個直觀的標(biāo)準(zhǔn),也是中國仲裁國際化面臨的第一個挑戰(zhàn)。二是仲裁服務(wù)水準(zhǔn)的國際化,即有能力提供世界一流的爭議解決服務(wù)。這是國際化的實(shí)質(zhì)和最重要的方面。三是品牌塑造戰(zhàn)略的國際化。對仲裁機(jī)構(gòu)而言,只要建立起高端的品牌形象,就很容易對中低端的市場形成自然輻射,對國家來說是要有意識地進(jìn)行行業(yè)政策的調(diào)整,爭取在全球商事糾紛解決市場的競爭中取得主動地位,不斷向高端市場滲透。北仲認(rèn)為中國仲裁國際化的首要任務(wù)是仲裁服務(wù)水平的國際化,即便是一個國際案件都沒有,也應(yīng)該讓中國的當(dāng)事人有條件享受國際水準(zhǔn)的糾紛解決服務(wù)。推進(jìn)中國仲裁的國際化給爭議解決從業(yè)者提出了更高的要求,正如對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)法學(xué)院教授沈四寶所總結(jié)的:第一,無論個人還是仲裁機(jī)構(gòu),都要有國際視野和世界眼光;第二,要學(xué)習(xí)和借鑒國外的先進(jìn)經(jīng)驗(yàn),尊重和遵守國際仲裁規(guī)則和慣例;第三,完善國內(nèi)仲裁制度時應(yīng)考慮適應(yīng)國際化的需要,要不斷推進(jìn)國際仲裁規(guī)則的創(chuàng)新和國際慣例的發(fā)展,積極、及時地總結(jié)國際仲裁的新經(jīng)驗(yàn),參與國際仲裁規(guī)則的推陳出新。

    “國際仲裁中國化”的初始含義可以理解為,國際仲裁實(shí)踐經(jīng)適度調(diào)整被中國業(yè)界所接受。在這個階段為了實(shí)現(xiàn)“中國仲裁國際化”的目標(biāo),中國仲裁機(jī)構(gòu)會采取開放的姿態(tài)去接受國際規(guī)則,盡可能與國際接軌。不過隨著實(shí)踐的發(fā)展和自信的提高,中國仲裁國際化的另一層含義開始越來越被人所提起并推崇,那就是推動中國實(shí)踐被國際同仁所接受。但這無疑需要很長的路要走。在這過程中,有抱負(fù)的仲裁機(jī)構(gòu)要能團(tuán)結(jié)一切可以團(tuán)結(jié)的力量,包括仲裁員、仲裁代理律師、黨和政府及相關(guān)部門、國內(nèi)仲裁同行和國際友人等一起來做“中國仲裁國際化和國際仲裁中國化”的夢。每個人的世界觀(視野)、人生觀(情懷)、價值觀(得失)、使命感(進(jìn)退)的不同將導(dǎo)致其對相關(guān)事項(xiàng)的看法和實(shí)踐作出不同的選擇。

    回到根本:對商事仲裁認(rèn)識的反省

    商事仲裁作為一種需要雙方當(dāng)事人一致同意才能被實(shí)際采用的糾紛解決方式,從其誕生之日起就面臨著市場的考驗(yàn)。仲裁機(jī)構(gòu)的競爭對手并不僅僅是同行的仲裁機(jī)構(gòu),還包括訴訟、調(diào)解、工程評審等同樣具有糾紛解決功能的其他機(jī)構(gòu)。如果一家仲裁機(jī)構(gòu)提供的糾紛解決服務(wù)跟其他仲裁機(jī)構(gòu)或其他糾紛解決機(jī)構(gòu)的服務(wù)相比沒有明顯的優(yōu)勢,就無法贏得當(dāng)事人的信賴和自愿選擇,機(jī)構(gòu)本身也難以生存和發(fā)展。雖然在推廣仲裁時,一般都會提到仲裁具有專業(yè)、高效、保密、靈活、經(jīng)濟(jì)、易于執(zhí)行等優(yōu)勢。但其實(shí)這些優(yōu)勢并不一定都能天然存在,而是需要仲裁機(jī)構(gòu)采取一系列的機(jī)制或措施,才能把潛在的制度優(yōu)勢落到實(shí)處。當(dāng)然,這些都是從仲裁使用者的視角來思考的。而如果從一個行業(yè)的高度出發(fā),相關(guān)主事者更重要的是要認(rèn)識到商事仲裁在涉外場合并不僅僅是在替當(dāng)事人解決糾紛。

    首先,商事仲裁已經(jīng)成為國家和商事主體爭奪國際投資和貿(mào)易規(guī)則的界定權(quán)和解釋權(quán)的方式。通過商事仲裁的方式來解決一個個具體國際商事糾紛的過程實(shí)際上就是重申、解釋、實(shí)施和調(diào)整國際貿(mào)易游戲規(guī)則的過程。在國際商事仲裁領(lǐng)域享有話語權(quán)和決定權(quán)不僅能夠?yàn)橐粐A得爭議解決層面的經(jīng)濟(jì)收益,也有利于國家控制國際貿(mào)易和海外投資風(fēng)險(xiǎn),為國家影響和塑造國際投資或貿(mào)易秩序提供有效渠道。我國在“一帶一路”倡議推進(jìn)過程中作為對外投資的主導(dǎo)方,確有必要積極推介商事仲裁將其作為爭議糾紛的主導(dǎo)處理方式,不斷參與國際貿(mào)易競爭,熟悉國際貿(mào)易規(guī)則,提升國際話語權(quán)。

    其次,商事仲裁的發(fā)展?fàn)顩r已經(jīng)被世界銀行集團(tuán)列為衡量投資環(huán)境和法治環(huán)境的重要指標(biāo)。高度發(fā)達(dá)的仲裁業(yè)和完善的仲裁機(jī)制,將為國家或仲裁機(jī)構(gòu)所在城市發(fā)展全球性的金融、商務(wù)、物流、貿(mào)易中心提供有力的保障。而且,商事仲裁作為具備技術(shù)水平高、知識含量高并具有全球競爭性質(zhì)的高端法律服務(wù)業(yè),本身就能帶動律師、公證、咨詢等與法律相關(guān)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展,進(jìn)而帶來良好的經(jīng)濟(jì)效益和社會效益,成為一個國家或城市展現(xiàn)其良好的法治環(huán)境的標(biāo)簽。

    再次,商事仲裁本身就帶有國際法律文化傳播的使命和功能。它不僅能夠吸引國際頂尖仲裁專家為當(dāng)事人提供高端、優(yōu)質(zhì)的法律服務(wù),而且能夠創(chuàng)造國際交流平臺,為國內(nèi)外精尖法律人才創(chuàng)造切磋、溝通的機(jī)會,促進(jìn)信息的交流。以北仲連續(xù)三屆贊助的、由國際商事仲裁理事會主辦的國際商事仲裁大會(以下簡稱ICCA大會)為例,ICCA大會被稱為國際仲裁界的“奧林匹克”盛會,其已經(jīng)成為了聚集國際法律人才,傳遞爭議解決國際前沿文化、資訊,暢談爭議解決發(fā)展趨勢的最佳平臺。每屆ICCA大會都會吸引逾千名在各自的國家或地區(qū)有相當(dāng)?shù)脑捳Z權(quán)和決定權(quán)的國際仲裁專家,與會專家結(jié)合不同的文化習(xí)慣、政治背景和法律理念及自身經(jīng)歷,深度參與國際仲裁行業(yè)規(guī)則的研討。中國作為世界大國,若能更多地、從更高層面參與到類似的國際仲裁盛會之中,將不僅有利于推動中國仲裁行業(yè)的整體發(fā)展,更將有利于在國際舞臺上樹立中國的法治形象,促進(jìn)中國在國際舞臺上贏得更多話語權(quán)。

    直面市場:行業(yè)宏觀環(huán)境考量

    黨的十八屆四中全會在《中共中央關(guān)于全面推進(jìn)依法治國若干重大問題的決定》中提出“完善仲裁制度,提高仲裁公信力”的總體要求后,我國政府進(jìn)一步加大了對商事仲裁的扶持力度,中國商事仲裁市場備受矚目。

    一方面,國際知名仲裁機(jī)構(gòu)紛紛將目光聚焦在中國仲裁市場。國務(wù)院在2015年上海自貿(mào)區(qū)擴(kuò)區(qū)時宣布“支持國際知名商事爭議解決機(jī)構(gòu)入駐”后,以國際商會仲裁院(ICC)、新加坡國際仲裁中心(SIAC)、香港國際仲裁中心(HKIAC)為代表的知名機(jī)構(gòu)陸續(xù)在我國上海開設(shè)分支機(jī)構(gòu),建立辦事處,在短時間內(nèi)迅速登陸中國內(nèi)地,引領(lǐng)了國際仲裁機(jī)構(gòu)進(jìn)駐我國的新的發(fā)展潮流。隨后,各機(jī)構(gòu)開展一系列國際仲裁的推廣活動,同時強(qiáng)調(diào)快速程序、簡易程序等更適合中國當(dāng)事人的規(guī)則和指引,并開展一系列國際仲裁的推廣活動,擴(kuò)大國際仲裁機(jī)構(gòu)在中國的影響力,努力爭取中國仲裁的市場份額。

    另一方面,國內(nèi)仲裁機(jī)構(gòu)順勢革新求變,競爭激烈。盡管由于機(jī)制、體制等問題,我國現(xiàn)有的200多家仲裁機(jī)構(gòu)發(fā)展程度不一,但面對新時代的新機(jī)遇,國內(nèi)仲裁機(jī)構(gòu)在新形勢的驅(qū)動下也不斷尋求新發(fā)展。北仲繼續(xù)堅(jiān)持市場化,新增“北京國際仲裁中心”這一名稱,并全面實(shí)施了國際化程度更高的新仲裁規(guī)則,發(fā)起了“一帶一路”仲裁行動計(jì)劃,成立了中非聯(lián)合仲裁中心——北京中心和內(nèi)羅畢中心,并注重專業(yè)化和國際化制度建設(shè),加快了“智慧仲裁”的服務(wù)體系建設(shè)的步伐;中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會在包括香港在內(nèi)的多個城市陸續(xù)設(shè)立分會,并首次推出了投資仲裁規(guī)則,探索投資仲裁領(lǐng)域發(fā)展;上海國際仲裁中心陸續(xù)設(shè)立中國(上海)自由貿(mào)易試驗(yàn)區(qū)仲裁院、上海國際航空仲裁院、金磚國家爭議解決上海中心、中非聯(lián)合仲裁上海中心、產(chǎn)權(quán)交易仲裁中心等,從不同專業(yè)領(lǐng)域出發(fā)為當(dāng)事人提供個性化爭議解決服務(wù),積極探索自貿(mào)區(qū)仲裁發(fā)展新模式;廣州仲裁委員會對“互聯(lián)網(wǎng)+”時代的網(wǎng)絡(luò)仲裁進(jìn)行了有益探索,并率先制定網(wǎng)絡(luò)仲裁規(guī)則及信息化平臺;深圳國際仲裁院在2017年的12月25日實(shí)現(xiàn)了與深圳仲裁委員會的合并,成為我國仲裁發(fā)展歷史上首家合并運(yùn)行的仲裁機(jī)構(gòu),合并后的深圳國際仲裁院(深圳仲裁委員會)實(shí)行以理事會為核心的法人治理結(jié)構(gòu),開展市場化運(yùn)作的決策、執(zhí)行和監(jiān)督有效制衡的管理模式。其他仲裁機(jī)構(gòu)如哈爾濱仲裁委員會、青島仲裁委員會、珠海仲裁委員會、石家莊仲裁委員會等也都在積極探索國際化發(fā)展道路,更多仲裁機(jī)構(gòu)也開始通過合作方式建設(shè)仲裁聯(lián)盟、研究中心等方式,拓展仲裁業(yè)務(wù)和市場。

    可見,隨著“一帶一路”倡議的不斷推進(jìn),亞太地區(qū)經(jīng)濟(jì)獲得迅速發(fā)展,國際仲裁法律服務(wù)市場正不斷由傳統(tǒng)的歐美地區(qū)向亞太地區(qū)轉(zhuǎn)移。中國作為亞太地區(qū)最大的貿(mào)易國家,已成為國際仲裁最重要的關(guān)注目標(biāo)之一。不論是國際仲裁機(jī)構(gòu)還是國內(nèi)仲裁機(jī)構(gòu),都已經(jīng)認(rèn)識到中國仲裁市場的巨大潛力,并紛紛發(fā)力。中國仲裁市場跨地區(qū)競爭明顯加劇,各個仲裁機(jī)構(gòu)對戰(zhàn)略機(jī)會的爭奪日益激烈。而與此同時,國際仲裁市場也不斷呈現(xiàn)出中國市場國際化和國際競爭中國化的趨勢。

    立足現(xiàn)狀:各領(lǐng)域爭議解決年度觀察

    隨著中國仲裁市場潛力被不斷挖掘,國際仲裁界了解中國最新的爭議解決發(fā)展實(shí)踐,考察中國仲裁發(fā)展模式的需求愈發(fā)強(qiáng)烈,同時國內(nèi)商事爭議解決從業(yè)者對于把握中國各專業(yè)領(lǐng)域商事爭議解決最新發(fā)展和趨勢的呼聲也越來越高。筆者以中國商事爭議解決發(fā)展實(shí)踐為樣本,結(jié)合北仲組織編撰的《中國商事爭議解決年度觀察(2018)》(中英文雙語出版,中文版將于近期由中國法制出版社出版,英文版將于近期由Wolters Kluwer出版)所關(guān)注的2017年商事仲裁、商事調(diào)解、建設(shè)工程、房地產(chǎn)、能源、投資、國際貿(mào)易、金融、知識產(chǎn)權(quán)、影視、民用航空等11個領(lǐng)域爭議解決發(fā)展的最新情況,對各領(lǐng)域的最新實(shí)踐進(jìn)行簡單梳理,以饗讀者。

    (一)商事仲裁。就中國商事仲裁的發(fā)展而言,2017年無疑是中國進(jìn)入新時代的新起點(diǎn)。不論是政策和法律出臺,還是仲裁實(shí)踐發(fā)展和理論研究,都不乏亮點(diǎn)。一方面,雖然1995年施行至今的《中華人民共和國仲裁法》還未進(jìn)行實(shí)質(zhì)性修改,但是2017年也邁出了修訂的“第一步”,即對仲裁員的資格進(jìn)行了調(diào)整。最高人民法院在2017年陸續(xù)出臺了《最高人民法院關(guān)于仲裁司法審查案件歸口辦理有關(guān)問題的通知》《最高人民法院關(guān)于仲裁司法審查案件報(bào)核問題的有關(guān)規(guī)定》《最高人民法院關(guān)于審理仲裁司法審查案件若干問題的規(guī)定》等司法解釋,且2018年2月23日出臺了《最高人民法院關(guān)于人民法院辦理仲裁裁決執(zhí)行案件若干問題的規(guī)定》。這一系列的司法解釋,不僅有助于統(tǒng)一商事仲裁案件的司法審查標(biāo)準(zhǔn),進(jìn)一步規(guī)范仲裁裁決執(zhí)行,促進(jìn)商事仲裁的健康發(fā)展,也為未來我國仲裁法的修訂作了鋪墊,在一定程度上促使我國立法機(jī)關(guān)將仲裁法的修訂提到日程上來。另一方面,國際投資仲裁、臨時仲裁、第三方資助等成為年度熱議話題,引發(fā)了我國仲裁理論與實(shí)務(wù)界的廣泛關(guān)注。此外,不少仲裁機(jī)構(gòu)緊跟“一帶一路”倡議推進(jìn)步伐,通過發(fā)起“一帶一路”仲裁行動計(jì)劃,合作建設(shè)仲裁聯(lián)合中心、仲裁聯(lián)盟等方式,為“一帶一路”倡議實(shí)施過程中的爭議解決機(jī)制進(jìn)行前瞻性布局,探索新的發(fā)展契機(jī)。

    (二)商事調(diào)解。商事調(diào)解作為商事仲裁之外的最重要的多元化爭議解決方式,在2017年也取得了可喜的成績。在政策支持層面,隨著“一帶一路”的不斷推進(jìn),我國政府加大了對商事調(diào)解的支持力度,積極嘗試將商事調(diào)解作為自貿(mào)區(qū)多元化爭議解決的重要機(jī)制,并積極籌建“一帶一路”爭端解決機(jī)制和機(jī)構(gòu),將商事調(diào)解納入推行國家戰(zhàn)略的重要組成部分。在實(shí)踐層面,調(diào)解組織和法院、仲裁機(jī)構(gòu)進(jìn)一步發(fā)揮合作的優(yōu)勢,設(shè)立“一帶一路”國際商事訴調(diào)對接中心,簽訂仲調(diào)對接合作框架協(xié)議等,探索訴調(diào)對接、仲調(diào)對接機(jī)制的新發(fā)展。同時,律師調(diào)解試點(diǎn)工作、在線調(diào)解等也在穩(wěn)步推進(jìn),并取得了不錯的成效。在商事調(diào)解最新發(fā)展層面,國內(nèi)爭議解決機(jī)構(gòu)積極組織國際調(diào)解高峰論壇、多元化糾紛解決機(jī)制改革論壇、中美商事調(diào)解和ADR研討會等具有廣泛影響力的研討和培訓(xùn)活動,并積極參與聯(lián)合國貿(mào)法會第二工作組(爭議解決)關(guān)于和解協(xié)議跨國執(zhí)行的公約/示范法的制定工作,結(jié)合中國多元化爭議解決機(jī)制的發(fā)展實(shí)踐向國際同行貢獻(xiàn)中國經(jīng)驗(yàn),輸出中國多元化爭議解決機(jī)制的實(shí)踐成果。

    (三)建設(shè)工程領(lǐng)域。隨著“一帶一路”建設(shè)的穩(wěn)步推進(jìn),我國對外承包工程的項(xiàng)目越來越多。根據(jù)商務(wù)部公布的最新數(shù)據(jù),2017年,中國企業(yè)在“一帶一路”沿線61個國家新簽對外承包工程項(xiàng)目合同7217份,合同額1443.2億美元,占同期中國對外承包工程新簽合同額的54.4%,同比增長14.5%。這些項(xiàng)目的推進(jìn)過程中,難免會發(fā)生爭議。不過,畢竟建設(shè)工程發(fā)展周期較長,目前發(fā)生爭議的焦點(diǎn)仍大量集中在“黑白合同”效力、掛靠和轉(zhuǎn)包及違法分包、造價鑒定及工程質(zhì)量、建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)等方面。隨著2017年《國務(wù)院辦公廳關(guān)于促進(jìn)建筑業(yè)持續(xù)健康發(fā)展的意見》的發(fā)布,建筑業(yè)“放管服”的改革進(jìn)一步深化。該意見就簡化工程建設(shè)企業(yè)資質(zhì)、縮小并嚴(yán)格界定強(qiáng)制招標(biāo)范圍、加快總承包等方面提出了要求和發(fā)展方向,并采取了一系列的簡政放權(quán)舉措,對境內(nèi)外建設(shè)工程的現(xiàn)行管理體制產(chǎn)生了結(jié)構(gòu)性影響,也將給對外承包工程的合同履行等方面帶來沖擊,引發(fā)新的爭議。在政策及立法層面,相關(guān)部委、司法機(jī)關(guān)在常規(guī)建設(shè)工程領(lǐng)域、工程總承包領(lǐng)域、境外工程領(lǐng)域、基礎(chǔ)設(shè)施和公共服務(wù)領(lǐng)域、政府和社會資本合作領(lǐng)域(PPP領(lǐng)域)擬陸續(xù)推出系列規(guī)范性文件(目前還在廣泛征求意見),如《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋(二)》、住建部《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目工程總承包管理辦法》、國務(wù)院《基礎(chǔ)設(shè)施和公共服務(wù)領(lǐng)域政府和社會資本合作條例》等,待正式實(shí)施后都可能給建設(shè)工程領(lǐng)域帶來深遠(yuǎn)影響,進(jìn)而影響我國建設(shè)工程領(lǐng)域爭議解決的發(fā)展趨勢。

    (四)房地產(chǎn)領(lǐng)域。中國的房地產(chǎn)市場一直廣受關(guān)注,相關(guān)調(diào)控政策和規(guī)范性文件的出臺直接影響著房地產(chǎn)市場的發(fā)展。2017年是歷次房地產(chǎn)調(diào)控中出臺政策最多的一年,據(jù)不完全統(tǒng)計(jì),有關(guān)部委和近110個城市出臺了250多個調(diào)控文件。調(diào)控堅(jiān)持“房子是用來住的,不是用來炒的”的定位,徹底改變了房地產(chǎn)市場的格局,房地產(chǎn)市場重新洗牌,行業(yè)集中度進(jìn)一步提升。以北京為代表的“3·17史上最嚴(yán)限購令”及其他城市的限購文件出臺后,因房屋限購而發(fā)生的爭議房屋買賣、房屋租賃、物業(yè)服務(wù)爭議數(shù)量持續(xù)增長,房地產(chǎn)開發(fā)融資方面的爭議也不斷增多,發(fā)展勢頭迅猛。此外,為進(jìn)一步貫徹落實(shí)《國務(wù)院辦公廳關(guān)于加快培育和發(fā)展住房租賃市場的若干意見》,有關(guān)部委和地方政府著力探索共有產(chǎn)權(quán)房制度,農(nóng)村集體經(jīng)營性建設(shè)用地使用權(quán)入市、利用集體建設(shè)用地建設(shè)租賃房屋和商業(yè)用房改建為租賃住房等政策和制度也在不斷推進(jìn),這些都將直接影響我國房地產(chǎn)領(lǐng)域爭議解決的未來走向。

    (五)能源領(lǐng)域。隨著“一帶一路”建設(shè)的深入推進(jìn),我國企業(yè)對“一帶一路”沿線國家能源領(lǐng)域的投資愈發(fā)增多。2017年,中緬原油管道項(xiàng)目、中俄亞馬爾LNG(液化天然氣)項(xiàng)目等一批大型項(xiàng)目已經(jīng)迅速竣工投產(chǎn),開啟了能源領(lǐng)域合作的新篇章。中共中央、國務(wù)院印發(fā)《關(guān)于深化石油天然氣體制改革的若干意見》后,油氣改革成為能源行業(yè)的焦點(diǎn),意見從上游、油氣進(jìn)出口管理體制、煉油、管道、產(chǎn)品定價機(jī)制、油氣國企改革、儲存、安全環(huán)保領(lǐng)域等八個方面部署了改革任務(wù)。加之國家發(fā)改委、科技部、工業(yè)和信息化部等部門制定的《加快推進(jìn)天然氣利用的意見》,國家發(fā)改委、國家能源局制定的《中長期油氣管網(wǎng)規(guī)劃》相繼出臺,上游探礦權(quán)、價格改革、原油的進(jìn)口和成品油的出口權(quán)、管網(wǎng)獨(dú)立等都成為改革的重點(diǎn)和難點(diǎn)。同時,隨著電力改革的進(jìn)一步深化,煤炭去產(chǎn)能和可再生能源開發(fā)利用的推進(jìn),能源領(lǐng)域的多元化和市場化趨勢明顯,能源領(lǐng)域爭議解決的發(fā)展方向有待進(jìn)一步觀察。

    (六)投資領(lǐng)域。2017年,我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展由高速增長階段向高質(zhì)量發(fā)展階段穩(wěn)步轉(zhuǎn)變,我國投資領(lǐng)域的政策及法規(guī)的出臺也呈現(xiàn)出新的特點(diǎn),對于符合國家政策的投資方式及行業(yè)大力支持,而對于不符合國家政策的投資行為和投資行業(yè)則進(jìn)行嚴(yán)格限制。隨之而來的是,特定領(lǐng)域關(guān)于解除相關(guān)投資合同并賠償損失的爭議數(shù)量比重逐步上升。由于投資爭議往往伴隨著法律關(guān)系復(fù)雜、利益主體多元、政府干預(yù)及公共因素較多等特點(diǎn),通過商事仲裁來處理此類爭議的優(yōu)勢相比于訴訟更明顯。

    (七)國際貿(mào)易領(lǐng)域。伴隨著“一帶一路”建設(shè)的實(shí)施,我國的國際貿(mào)易發(fā)展雖然一定程度上受到全球經(jīng)濟(jì)形勢的波動、地緣政治的影響,甚至也遇到歐盟、美國等發(fā)達(dá)國家針對我國出口貿(mào)易等行業(yè)的質(zhì)疑與壓力,但就總體形勢而言,發(fā)展穩(wěn)中有進(jìn)。2017年我國為促進(jìn)貿(mào)易便利化、區(qū)域間經(jīng)貿(mào)合作、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)制定、電子商務(wù)立法、自貿(mào)區(qū)改革開放、產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)管方面的發(fā)展,出臺了一系列法律法規(guī)。而國際貿(mào)易領(lǐng)域的爭議類型,除傳統(tǒng)的國際貨物買賣、跨境服務(wù)、單證、跨境運(yùn)輸、涉外知識產(chǎn)權(quán)等外,也出現(xiàn)了如跨境電商交易有關(guān)的涉互聯(lián)網(wǎng)爭議。新型爭議的出現(xiàn),也給爭議解決機(jī)制的創(chuàng)新和發(fā)展提供了新的契機(jī),互聯(lián)網(wǎng)、人工智能、大數(shù)據(jù)等新型技術(shù)與爭議解決機(jī)制有機(jī)結(jié)合的探索方興未艾。

    (八)金融領(lǐng)域。和我國房地產(chǎn)市場一樣,2017年也被稱為金融市場的“最嚴(yán)監(jiān)管年”。根據(jù)新華社的報(bào)道,金融監(jiān)管部門在2017年出臺重要監(jiān)管文件超過20個,行政處罰超過2700件,罰沒金額超過80億元。不論是中共十九大會議還是中央經(jīng)濟(jì)工作會議,都多次明確強(qiáng)調(diào)把防范金融系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)問題提高到了戰(zhàn)略高度,強(qiáng)調(diào)防控金融風(fēng)險(xiǎn),加強(qiáng)薄弱環(huán)節(jié)監(jiān)管制度建設(shè)。這說明近五年來金融市場基于金融創(chuàng)新的快速膨脹,創(chuàng)新失度以及監(jiān)管明顯滯后等因素導(dǎo)致的系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)隱患已經(jīng)積累到了相當(dāng)嚴(yán)峻的程度。隨著監(jiān)管政策的陸續(xù)出臺,金融資本市場的違約糾紛數(shù)量激增。此外,由于中國金融領(lǐng)域的發(fā)展受制于政府的強(qiáng)制管理,國家的宏觀監(jiān)管政策的變化有時還會影響到法律的修訂、實(shí)施和司法裁判的趨向,金融領(lǐng)域的爭議解決發(fā)展與市場息息相關(guān)。因此,在處理金融領(lǐng)域的爭議時,更應(yīng)秉持誠實(shí)信用原則、尊重當(dāng)事人的意思自治,遵循符合交易邏輯和法律邏輯一致性原則。

    (九)知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域。加強(qiáng)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù),完善激勵創(chuàng)新的產(chǎn)權(quán)制度,深化知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域改革,探索建立知識產(chǎn)權(quán)法院等是黨的十八大提出的戰(zhàn)略要求。2017年,知識產(chǎn)權(quán)不論是從戰(zhàn)略部署、立法修法進(jìn)程、司法體制改革及司法實(shí)踐的發(fā)展,都獲得了快速發(fā)展。最高人民法院發(fā)布《中國知識產(chǎn)權(quán)司法保護(hù)綱要(2016—2020)》明確了知識產(chǎn)權(quán)司法保護(hù)目標(biāo),完善了制度設(shè)計(jì),解決了知識產(chǎn)權(quán)案件“賠償?shù)汀钡膯栴},全國人大修訂了反不正當(dāng)競爭法,擴(kuò)大了適用對象,加大了對違法行為的處罰力度。著作權(quán)法也在進(jìn)一步修訂中。在司法實(shí)踐方面,最高人民法院結(jié)合實(shí)踐經(jīng)驗(yàn),批準(zhǔn)在杭州、深圳等11個市設(shè)立跨區(qū)域管轄的知識產(chǎn)權(quán)專門審判機(jī)構(gòu),促進(jìn)裁判的標(biāo)準(zhǔn)、尺度和質(zhì)量的統(tǒng)一,為知識產(chǎn)權(quán)運(yùn)用提供更好的裁判指引。在案件方面,知識產(chǎn)權(quán)損害賠償金額明顯提升,新類型的知識產(chǎn)權(quán)圍繞互聯(lián)網(wǎng)和技術(shù)創(chuàng)新形成的新型爭議,如與大數(shù)據(jù)、智能終端、同人創(chuàng)作、游戲直播等不斷涌現(xiàn)。基于知識產(chǎn)權(quán)事業(yè)的蓬勃發(fā)展,未來會出現(xiàn)很多新型爭議,處理這類爭議時裁判者應(yīng)做到盡量適應(yīng)行業(yè)發(fā)展的需要,尊重新技術(shù)的發(fā)展和商業(yè)模式的創(chuàng)新。

    (十)影視領(lǐng)域。影視是我國文化產(chǎn)業(yè)的重要組成部分,近年來在大力發(fā)展文化產(chǎn)業(yè)的方針政策的支持下迎來了較大的市場發(fā)展空間,傳統(tǒng)意義上的電影、電視劇市場繼續(xù)壯大,國產(chǎn)票房屢創(chuàng)新高,互聯(lián)網(wǎng)新時代下的網(wǎng)絡(luò)劇、綜藝節(jié)目、視頻直播等以類似攝制電影等方法創(chuàng)作的其他作品也愈發(fā)火爆。監(jiān)管的滯后性導(dǎo)致影視作品有可能隨著相關(guān)的管理措施的陸續(xù)出臺而面臨商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)。在政策和法律層面,2017年出臺的電影產(chǎn)業(yè)促進(jìn)法是文化領(lǐng)域第一部具體的產(chǎn)業(yè)促進(jìn)法律,對文化領(lǐng)域的法律規(guī)范釋放出了積極的信號。同時,新出臺的民法總則對于數(shù)據(jù)、網(wǎng)絡(luò)虛擬財(cái)產(chǎn)等因影視作品的情節(jié)衍生出來的周邊產(chǎn)業(yè)、侵害英雄烈士人格權(quán)益的侵權(quán)行為等也有了明確規(guī)定,這給影視行業(yè)的發(fā)展帶來了積極影響。此外,國家新聞出版廣電總局陸續(xù)出臺的系列通知,如被稱為“史上最嚴(yán)限星令”的《關(guān)于把電視上星綜合頻道辦成講導(dǎo)向、有文化的傳播平臺的通知》,中國廣播電影電視社會組織聯(lián)合相關(guān)組織頒發(fā)的“限薪令”《關(guān)于電視劇網(wǎng)絡(luò)劇制作成本配置比例的意見》也為扭轉(zhuǎn)影視領(lǐng)域不良風(fēng)氣,提升影視劇行業(yè)制作水平,穩(wěn)定演藝經(jīng)紀(jì)市場秩序作出了較大努力。在爭議解決方面,版權(quán)開發(fā)相關(guān)的爭議、互聯(lián)網(wǎng)相關(guān)的影視作品、影視行業(yè)的資本運(yùn)作領(lǐng)域的爭議呈現(xiàn)顯著的特點(diǎn),未來需要重點(diǎn)關(guān)注及跟蹤研究。

    (十一)民用航空領(lǐng)域。航空運(yùn)輸領(lǐng)域的發(fā)展與全球經(jīng)濟(jì)復(fù)蘇也密切相關(guān),在2017年國內(nèi)經(jīng)濟(jì)進(jìn)入發(fā)展新常態(tài)的背景下,中國民用航空、運(yùn)輸航空、通用航空、基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)、無人機(jī)等都獲得了高速發(fā)展。在政策及法律法規(guī)層面,2017年,《中華人民共和國民用航空法》的修訂再次提上日程,《無人駕駛航空器飛行管理暫行條例》也面向社會公開征求意見,其他涉及民用航空的外商投資、國內(nèi)投資及民航信用管理等規(guī)定陸續(xù)補(bǔ)充或正式推出,而與航空器產(chǎn)品責(zé)任相關(guān)的立法、融資租賃立法等呼聲較高,在業(yè)內(nèi)引發(fā)關(guān)注。爭議類型方面,航空地面服務(wù)爭議頻發(fā),成為國內(nèi)民航等熱點(diǎn)問題。由于未來中國民航將在消費(fèi)者權(quán)利保護(hù)、無人航空器管理、低空飛行、網(wǎng)絡(luò)安全、財(cái)務(wù)融資等方面頒布新的規(guī)范或規(guī)范性文件,勢必會引發(fā)更多新的航空爭議,這對于推進(jìn)以仲裁、調(diào)解為首的航空領(lǐng)域多元化爭議解決機(jī)制而言是不錯的機(jī)遇,也是更嚴(yán)峻的挑戰(zhàn)。

    可以說,2017年作為中國跨入新時代的元年,對于中國的爭議解決發(fā)展具有劃時代的意義。通過對前述11個領(lǐng)域有關(guān)爭議解決立法及實(shí)踐情況的觀察,我們也認(rèn)識到我國仲裁實(shí)踐和國際通行的仲裁機(jī)制存在一定的差異:其一,仲裁相關(guān)的立法雖有改善,但遠(yuǎn)遠(yuǎn)跟不上豐富的仲裁實(shí)踐發(fā)展,亟須有所作為;其二,一些先進(jìn)仲裁制度和理念如臨時仲裁、投資仲裁及第三方資助等的研究才剛起步,有待進(jìn)一步探索;其三,政策和法律主導(dǎo)下的市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展中,各專業(yè)領(lǐng)域的行業(yè)發(fā)展波動較大,爭議解決發(fā)展趨勢有待長期觀察;其四,我國的營商環(huán)境有待改善,法治化、便利化、國際化程度不高。只有對這些問題進(jìn)行深入的研究和分析,結(jié)合行業(yè)的整體發(fā)展態(tài)勢,采取相應(yīng)的措施、不斷改善立法和法治環(huán)境,才能加快中國仲裁發(fā)展的步伐。

    值得一提的是,正是認(rèn)識到研究和分析我國商事爭議解決發(fā)展實(shí)踐對實(shí)務(wù)界、理論界、甚至對中國仲裁的重要意義和價值,北仲自2013年起就開始策劃、連年編寫《中國商事爭議解決年度觀察》(以下簡稱《年度觀察》),《年度觀察》立足于上一年度各專業(yè)領(lǐng)域的爭議解決發(fā)展實(shí)踐,梳理和解讀新的法律法規(guī)、典型案例及熱點(diǎn)問題,總結(jié)和展望該領(lǐng)域爭議解決的最新發(fā)展動向。經(jīng)過六年堅(jiān)持不懈的摸索,《年度觀察》逐漸成為國內(nèi)外讀者深入了解中國商事爭議解決發(fā)展?fàn)顩r的重要實(shí)務(wù)資料。通過持續(xù)地對中國商事爭議解決發(fā)展情況的記錄分析與解讀,全面客觀地展示中國的商事環(huán)境與法制環(huán)境,促進(jìn)中國與世界各國經(jīng)濟(jì)和法律的交流與合作。與之相呼應(yīng)的,北仲連續(xù)六年在歐洲、亞洲各大城市舉辦的“中國商事爭議解決高峰論壇”暨《年度觀察》海內(nèi)外發(fā)布會也逐漸成為國內(nèi)外爭議解決從業(yè)者深入交流和對話的國際化平臺。我們堅(jiān)信,通過這種客觀展現(xiàn)中國商事解決發(fā)展實(shí)踐的方式,促進(jìn)國際爭議解決領(lǐng)域人士對中國的了解,將有助于不同法律傳統(tǒng)的融合,長此以往,也將不斷提升中國在國際商事爭議解決服務(wù)領(lǐng)域的話語權(quán),促進(jìn)我國爭議解決行業(yè)的整體發(fā)展。

    結(jié)語:中國仲裁的國際化和國際仲裁的中國化

    不論是從仲裁本身去進(jìn)一步挖掘商事仲裁對于“一帶一路”倡議推進(jìn)的意義,還是從商事仲裁行業(yè)的宏觀環(huán)境去觀察中國仲裁在時代潮流中所處的位置,抑或是從微觀層面分領(lǐng)域?qū)ξ覈臓幾h解決發(fā)展實(shí)踐進(jìn)行考察,歸根結(jié)底都是為了尋找中國仲裁在新時代的發(fā)展方向。當(dāng)下,中國仲裁的國際化已經(jīng)勢在必行,甚至國際仲裁的中國化都或有可為。

    盡管商事仲裁在中國是“舶來品”,但是,中國仲裁在發(fā)展中借鑒國際先進(jìn)理念和經(jīng)驗(yàn)的同時,也根據(jù)中國商事環(huán)境的變化不斷調(diào)整實(shí)踐機(jī)制和策略,經(jīng)過多年“中國土壤”的培養(yǎng),形成了一些符合國際爭議解決行業(yè)理念且適應(yīng)中國國情的“中國經(jīng)驗(yàn)”,影響著國際爭議解決行業(yè)的發(fā)展實(shí)踐。

    以聯(lián)合國貿(mào)法會第二工作組(爭議解決)第六十八屆會議中,工作組秘書處就“速決”爭議解決事項(xiàng)(優(yōu)先考慮仲裁相關(guān)的事項(xiàng))提交聯(lián)合國貿(mào)法會大會討論的提議為例,大部分國家代表團(tuán)提出,國際仲裁的昂貴與低效或已成為國際商事發(fā)展的阻礙,“速決”機(jī)制和規(guī)則的討論非常必要。而北仲作為觀察員參與討論時,以北仲的實(shí)踐為依據(jù)指出,中國仲裁實(shí)踐雖備受爭議,但其“質(zhì)量和效率的平衡”未必不被商事主體所接受,中國仲裁的經(jīng)驗(yàn)或許能為更多發(fā)展中國家所借鑒,爭議解決的“速決”或在不同的爭議解決形式中具有共性,第二工作組似應(yīng)考慮將“速決”本身作為未來的工作目標(biāo)和工作內(nèi)容。代表團(tuán)的意見獲得了部分代表團(tuán)的支持,相同方向的工作目標(biāo)和工作內(nèi)容亦被記入了工作組會議的報(bào)告之中??梢哉f,這是中國經(jīng)驗(yàn)向國際輸出的一次有益嘗試。

    此外,中國仲裁實(shí)踐發(fā)展中還將中國特色的調(diào)解、中華文化和中華智慧融入到商事仲裁之中,并取得了良好的效果,這對于國際仲裁而言未必不是可以借鑒的“中國經(jīng)驗(yàn)”。同時,“一帶一路”倡議的不斷推進(jìn)也將成為“中國經(jīng)驗(yàn)”進(jìn)入國際仲裁的有力方式。經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的強(qiáng)力推動,給中國仲裁帶來了極大的機(jī)遇,未來國際仲裁或許會更重視“中國經(jīng)驗(yàn)”的作用。

    基于此,我國在國家層面也應(yīng)當(dāng)適時發(fā)力,以“一帶一路”建設(shè)的推進(jìn)為契機(jī),充分發(fā)揮我國作為資本輸出方的優(yōu)勢,盡快掌握合作過程中的仲裁話語權(quán),以“仲裁輸出”,推進(jìn)“規(guī)則輸出”,促進(jìn)“商品和投資輸出”,加速推進(jìn)中國仲裁的國際化,在短時間內(nèi),盡可能將投資貿(mào)易合同選擇在中國進(jìn)行仲裁,以中國仲裁的本土優(yōu)勢貫徹有效保護(hù);長遠(yuǎn)來看,應(yīng)當(dāng)在合適的時機(jī)擴(kuò)大爭議解決方式,制定我國能夠參與、主導(dǎo)意見的統(tǒng)一區(qū)域內(nèi)仲裁規(guī)則體系,以仲裁網(wǎng)絡(luò)形式涵蓋“一帶一路”沿線國貿(mào)易,進(jìn)而輻射整個國際仲裁界,促進(jìn)中國仲裁國際化和國際仲裁中國化的融合。

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