“全面二胎”政策下女性就業(yè)權的保護

摘 要 “全面二胎”政策的開放，對我們國家社會的發(fā)展有著積極的意義，但是也帶來一些負面問題，該政策下女性就業(yè)權的保障就是一個突出問題，使得該政策的實施效果并不理想。本文提出了一些解決問題的建議。

關鍵詞 “全面二胎” 女性 就業(yè)權 實施效果

作者簡介：殷曉琳，蘭州財經(jīng)大學隴橋學院法學系，講師，研究方向：經(jīng)濟法。

中圖分類號：D922.7 文獻標識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.02.075

2016年1月1日起二孩政策的全面放開，對于現(xiàn)階段我們國家老齡化現(xiàn)象嚴重，以及優(yōu)化人口結構有著非常重要的意義。但實施以來，很多家庭并不愿意生育二胎，使得二胎政策的實施違背了立法者的初衷，并同時帶來了很多社會問題，其中女性就業(yè)歧視現(xiàn)象加重和女性就業(yè)權保護的缺失就是一個比較典型的問題。

一、“全面二胎”政策下女性就業(yè)權保護的現(xiàn)狀及存在的問題

（一）女性就業(yè)權保護的現(xiàn)狀

雖然在我國一直將男女平等作為一項基本國策，并在很多法律中對男女平等加以規(guī)定，不僅如此，有些法律中對女性的權益還進行了特別的保護，盡管如此，實踐中對于女性就業(yè)歧視現(xiàn)象始終存在，由于現(xiàn)代女性不僅擔負著繁衍生育的重任，同時和男性一樣也面臨工作和就業(yè)的各種壓力，所以實踐中用人單位出于各種因素的考慮，對女性就業(yè)設定各種限制性條件，使得女性在就業(yè)時受到歧視，特別是隱性就業(yè)歧視，表面上對男性女性設定相同的條件，卻在內部操作中淘汰女性求職者，使得女性在就業(yè)時的機會遠低于男性。

在此情形下，“全面二胎”政策的實施，使得對女性的就業(yè)歧視進一步加劇，由于女性生育期間不僅不能給用人單位提供勞動力，反而用人單位要給女性勞動者支付相應的工資及其他費用，所以用人單位在招聘女性員工時，無論是對已育一胎還是未育女性，都持有非常謹慎的態(tài)度，用人單位更愿意將入職、晉升、培訓等機會留給男性。而就業(yè)歧視現(xiàn)象的進一步加劇，與目前我國女性就業(yè)權保護的不夠完善是密不可分的。

（二）女性就業(yè)權保護存在的問題

1.女性就業(yè)歧視保護法律缺失

關于就業(yè)歧視我國的相關法律也做出了規(guī)定，比如在《憲法》中明確規(guī)定了男女平等，《勞動法》、《女職工勞動保護特別規(guī)定》中基于女性特殊的身體條件對其進行了特別保護，另外，我國《就業(yè)促進法》中雖明確指出了禁止就業(yè)歧視，但這些規(guī)定大多是過于原則，在實踐中操作性差，特別是對于就業(yè)歧視的認定、歧視行為和無法就業(yè)之間的因果關系、就業(yè)歧視法律責任的追究并未明確規(guī)定，這就導致實踐中就業(yè)歧視日益加重。

2.缺少懲罰性規(guī)定

我國現(xiàn)行法律中雖然對于女性就業(yè)權有相關保護的法律規(guī)定，但是由于對于懲罰的力度和相關執(zhí)行的機關沒有明確的規(guī)定，導致在實踐中相關規(guī)定流于形式。比如在《就業(yè)促進法》中雖明確規(guī)定對于就業(yè)歧視可以向人民法院提起訴訟，但對于起訴的條件以及如何懲罰處理的并沒有相關規(guī)定。而在《勞動法》、《勞動合同法》、《女職工勞動保護特別規(guī)定》中雖規(guī)定了用人單位侵犯女職工違反相關規(guī)定，應承擔的行政責任。但是對于應當承擔的民事責任，法律沒有明確規(guī)定，使得相關保護女職工權益的法律制度并未取得良好的效果。

3.救濟程序不暢通

目前，我國對于就業(yè)歧視案件沒有明確規(guī)定納入勞動爭議案件中，同時我國對于我國對勞動爭議案件要求是仲裁前置，由于我國仲裁機構的設立帶有很強的行政色彩，所以在受理相關案件的時候受到行政權的干預，而勞動爭議案件的仲裁前置程序在很大程度上剝奪了勞動者的自主選擇權，而訴訟和仲裁的不同的結果，也導致了案件審理的重復，給當事人增加了更多的麻煩。

4.生育保險制度不完善

我國的生育保險制度主要是針對女性在懷孕和分娩時，由于不能提供正常的勞動而給予的一些物質補償和休養(yǎng)制度，特別是在“全面二胎”制度出臺后，我國各地都相應的調整了生育保險制度，特別是延長了產(chǎn)假和男性陪護假的期限，但是這對于“全面二胎”政策的順利實施及在此制度下女性就業(yè)權的保護是遠遠不夠的，目前我國關于生育保險的繳納主要是由用人單位來承擔，國家和個人均不承擔，這種做法無疑在很大程度上增加了用人單位的用人成本，使用人單位在招聘女性勞動者時帶來很大的顧慮，進一步加劇了對女性的就業(yè)歧視，另外，“全面二胎”政策要想順利實施，僅靠目前的這些生育保險制度是遠遠不夠的，目前的這些產(chǎn)假、生育津貼制度，只能在一定程度上解決生育中的問題，對于“全面二胎”政策下，夫妻雙方養(yǎng)育的巨大壓力是考慮不周的，因此對于目前的生育保險制度還需要進一步完善。

5.相關配套機制的不銜接

女職工的勞動就業(yè)權在實踐中得不到保障，在很大程度上源于用人單位擔心自己的用人成本增大，同時與“全面二胎”政策下很多配套制度不健全有很大關系，比如：針對用人單位用人成本增大的問題，政府沒有出臺相關的政策法規(guī)，解決用人單位的后顧之憂，同時“全面二胎”政策下，家庭生活壓力增大，經(jīng)濟負擔加大的情況，政府也沒有相應的配套措施，減輕養(yǎng)育二胎的經(jīng)濟和生活壓力，致使在“全面二胎”政策下，實施效果違背了立法者的初衷，也使在此政策下女性的就業(yè)權受到影響。

二、“全面二胎”政策下女性就業(yè)權保護存在問題的原因分析

（一）傳統(tǒng)思想影響，維權意識差

長期以來，在我國受“男尊女卑”以及“男主外，女主內”的社會分工制度的影響，用人單位會優(yōu)先把就業(yè)、晉升、職業(yè)培訓等機會留給男性，在同等條件優(yōu)先考慮男性的職業(yè)發(fā)展，同時女性也由于長期受傳統(tǒng)觀念的影響，選擇職業(yè)時多把是否能兼顧家庭作為首要考慮因素。在這種思想的支配下，實踐中男性則選擇將更多的精力投入在工作上，對家庭生活和養(yǎng)育兒女的參與度較低，更為重要的是實踐中很多女性當自己的權益受到了侵害時，不懂得維護自己的合法權益，特別是不知道采用法律途徑來維護自己的合法權益。endprint

（二）維權成本高，耗時長

按我國法律規(guī)定女職工勞動權益受到侵害可以先提起仲裁再訴訟，在此過程中仲裁是不收取任何費用的，而訴訟的費用也很低，甚至可以說當事人沒有任何的訴訟成本，而實踐中大部分的當事人對相關法律及訴訟程序不熟悉需要聘請律師、還有些用人單位為故意拖延訴訟時間，對于法院的判決或仲裁結果不服，還要進行上訴或申請再審。這其中的時間成本和經(jīng)濟成本都是巨大的，所以很多當事人寧可向用人單位妥協(xié)，也不愿意去維權。

三、“全面二胎”政策下女性就業(yè)權保護的法律思考

（一）完善反就業(yè)歧視的立法

由于目前我國對于就業(yè)歧視沒有明確的定義，且關于就業(yè)歧視的法律多為原則性的規(guī)定，使得在實踐中未能發(fā)揮應有的作用，所以我們可以借鑒其他國家的相關做法，類似于英國、德國這些高福利國家專門制定一部《反就業(yè)歧視法》，且在該法中進一步明確就業(yè)歧視的定義、范圍、法律責任的追究以及反就業(yè)歧視的執(zhí)法機關。

（二）明確懲罰性規(guī)定

應當根據(jù)《就業(yè)促進法》中關于禁止就業(yè)歧視的相關條款進一步明確相關的懲罰條款，做到有法可依，同時在《女職工勞動權益保護規(guī)定》中將目前現(xiàn)有侵犯女職工權益的行政處罰進一步細化，明確侵犯女職工權益應當承擔的民事責任，可設立專門的部門也可以在勞動監(jiān)察大隊內部設立執(zhí)法機關負責處理就業(yè)歧視和侵犯女職工權益的相關案件。

（三）完善救濟程序

在我國勞動爭議案件的受案范圍中應明確將就業(yè)歧視納入其中，另外針對我國目前的勞動爭議環(huán)節(jié)較為復雜且耗時較長的情況，可將勞動爭議案件采取仲裁和訴訟并行的方式，讓當事人更有選擇性，取消仲裁前置程序，節(jié)省訴訟時間和成本。

（四）完善生育保險制度

鑒于目前的生育保險制度已經(jīng)不能適應“全面二胎”政策下對生育制度的要求，首先為了解決用人單位用工成本增大的問題，應當規(guī)定生育保險由國家、單位和個人來共同承擔，這樣可以減輕用人單位的負擔，解除其后顧之憂。另外，可以根據(jù)工作年限設定一定時間的育兒假，不僅重視“生”，把“育”也重視起來。享受育兒假的父母可以在此階段低薪或停薪，等假期結束給他們重返工作崗位的權利?？梢愿鶕?jù)工作年限設定一定時間的育兒假，享受育兒假的父母可以在此階段低薪或停薪，等假期結束給他們重返工作崗位的權利。

（五）健全相關配套機制

“全面二胎”的順利實施，女性就業(yè)權進一步得到保障，需要政府出臺相關配套政策，目前我國3歲以上的育兒機構比較健全，但是對于0-3歲的育兒機構則比較少，這就給很多家庭帶來了較大壓力，很多上班族的家庭只能依靠祖父母來帶孩子，而一些祖父母無法依靠的家庭則增加了家庭負擔，一些女性在此情形下不得己必須放棄工作投奔家庭，同時家庭的經(jīng)濟壓力增大，這也是“全面二胎”政策下很多女性不愿意放棄工作而生育二胎的很重要原因。鑒于此我們也可以像瑞典一樣，多設立公共育兒機構，完善特別是針對0-3歲孩子的育兒機構，減輕家庭負擔和后顧之憂，最后根據(jù)一些單位的工作性質，可以像英國這些國家學習，對于有年齡在六歲以下孩子的家庭，可以適當考慮彈性工作制，以確保他們更有時間照顧孩子。政府也應當考慮對這些實行彈性工作制和育兒假的單位，用工成本增大的問題，給他們給予一定的經(jīng)濟補償，解決這些用人單位的后顧之憂。同時可以借鑒日本一些國家的做法，對于二胎家庭每年給予一定程度的經(jīng)濟補償，減輕他們的經(jīng)濟壓力。

以上是我對“全面二胎”政策下女性就業(yè)權保護的一些看法和建議，同時為了進一步使“全面二胎”政策下女性就業(yè)權得到進一步的保護，還應在實踐中多注重女性自身素質的提高和維權意識的增強，這樣才能為“全面二胎”政策下女性就業(yè)權的保護保駕護航，也有利于“全面二胎”政策的順利實施。

參考文獻：

[1]郭捷.勞動法與社會保障法.北京：中國政法大學出版社.2012.

[2]郭玉敏.家庭責任分擔立法與中國女性平等工作權的實現(xiàn).法學雜志.2010（5）.

[3]汪淼.基于經(jīng)濟學視角下對開放二胎政策的分析.中國市場.2014（52）.

[4]林嘉、林飛論勞動者受到就業(yè)歧視的司法救濟.政治與法律.2013（4）.

[5]我國反就業(yè)歧視法律制度研究.西北大學.2016.

[6]饒志靜.英國反就業(yè)歧視法研究.上海交通大學.2009.

[7]宋芳.二孩政策下女職工權益保護的法理新思考.山東大學.2016.endprint