抗辯主張的證明及其法律效果
——以《民間借貸司法解釋》第16、17條為線索

□劉宇

（西南政法大學，重慶 401120）

一、問題的提出

民事訴訟案件事實的查明是實現(xiàn)司法實質(zhì)正義的關(guān)鍵點，而審判查明的是法律事實，庭審中原被告圍繞案件事實不斷提出證據(jù)，通過反復(fù)證明與反駁逐漸剝?nèi)ッ稍诳陀^事實上的外衣，實現(xiàn)法律事實向客觀事實接近。這個過程中，證明規(guī)則是指導雙方的舉證行為向發(fā)現(xiàn)客觀事實方向發(fā)展的“指揮棒”，如何利用好這個工具是法庭審判的重點和難點。對于訴訟請求依據(jù)的法律要件事實的證明，實體法和程序法規(guī)定了證明責任、舉證責任倒置、證明標準等規(guī)則，整個民事訴訟法體現(xiàn)了以訴訟的發(fā)起方為主要證明方的責任體系。而對于抗辯主張的證明，作為反駁方，其訴訟行為中應(yīng)當對哪些事實進行舉證、舉證需要達到怎樣的程度以及產(chǎn)生何種法律后果等，在司法規(guī)則體系中仍缺少明確的規(guī)范，①結(jié)合民事訴訟的證明標準，我國以“高度蓋然性”為證明標準，這就決定了對訴訟請求的證明標準與抗辯主張的證明標準不可能是相同的，如果相同的話對于雙方舉證均沒有達到高度蓋然性的情況就無法以證明責任進行裁判了。所以，可以理解為，作為證明責任承擔方的證明標準按照高度蓋然性規(guī)則，而對于抗辯主張其證明標準只有在證明責任承擔方的證明程度達到了高度蓋然性以后才有意義。這就要求法官在司法實踐中予以準確理解并正確把握，這樣，才能使審判朝著發(fā)現(xiàn)客觀事實的方向進行。如民間借貸糾紛案中，原告訴稱被告向其借款20萬元未歸還，請求法院判決被告還款。庭審中被告辯稱該20萬元系原告歸還其之前的借款，而非其向原告的借款。對于該案，原告主張債權(quán)債務(wù)關(guān)系存在的積極事實，被告提出抗辯稱該債權(quán)債務(wù)關(guān)系不存在。對于這類案件，《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》（以下簡稱 《民間借貸司法解釋》）第17條規(guī)定：“原告僅依據(jù)金融機構(gòu)的轉(zhuǎn)賬憑證提起民間借貸訴訟，被告抗辯轉(zhuǎn)賬系償還雙方之前借款或其他債務(wù)，被告應(yīng)當對其主張?zhí)峁┳C據(jù)證明。被告提供相應(yīng)證據(jù)證明其主張后，原告仍應(yīng)就借貸關(guān)系的成立承擔舉證證明責任。”這一規(guī)定中，被告在提出抗辯主張以后應(yīng)對其主張進行證明，那么規(guī)定中“被告提供相應(yīng)證據(jù)證明其主張”如何認定？即被告對主張的證明達到怎樣的程度才能認為是“證明其主張”，以及我國現(xiàn)有法律對此是如何規(guī)定的等，均需在審判實踐中予以厘清。

二、主張責任與主張的證明

（一）證明責任與主張責任的效果

民事審判就是法官通過當事人雙方的舉證與抗辯過程達到對案件事實的某種內(nèi)心確認，進而依據(jù)該內(nèi)心確認對原告方請求所依據(jù)的法律要件事實是否存在進行判斷，決定是否適用其請求權(quán)基礎(chǔ)的法律規(guī)范。由于人的認識程度與客觀真實存在差異，在某些情況下，即便在窮盡了詢問證人、鑒定、證據(jù)認定、勘驗以及當事人詢問等方式以后，法官對于事實存在與否仍然不能達到確信狀態(tài)時，法院也要進行裁判，這時就需要一定的方式來對案件進行裁決。我國古代對于真?zhèn)尾幻鳡顟B(tài)采取的是神明裁判方式，西方甚至出現(xiàn)過用決斗進行裁決的方式。到了近代，各國的民事訴訟都采用了法律擬制的方式來進行裁判，即法律通過擬制某種結(jié)果的方式對無法查明某種事實情況的案件進行裁判。換言之，當某一事實處于真?zhèn)尾幻鲿r，通過假定該事實存在或者不存在來作出裁判，進而使一方當事人遭受危險或者不利益，就被稱之為證明責任。［1］或在訴訟中，當事人主張的案件事實處于真?zhèn)尾幻鞯臓顟B(tài)時由一方當事人承擔的不利的訴訟后果。［2］我國《民事訴訟法》第65條第1款規(guī)定：“當事人對自己提出的主張應(yīng)當及時提供證據(jù)?！边@就明確規(guī)定了“誰主張，誰舉證”的基本原則，即規(guī)定了當事人對自己的主張要提出證據(jù)予以證明，但沒有規(guī)定不提供證明要承擔什么樣的后果，因此，這里的規(guī)定應(yīng)當認為是對主張?zhí)岢鲎C據(jù)證明的責任，而不是具有結(jié)果意義的證明責任?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》（以下簡稱 《民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》）第2條規(guī)定：“當事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實有責任提供證據(jù)加以證明。沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當事人的事實主張的，由負有舉證責任的當事人承擔不利后果?！边@里的規(guī)定就是對證明責任的規(guī)定，對于請求方，需對其依據(jù)的請求權(quán)基礎(chǔ)要件事實的存在進行證明，如果證明無法達到一定的證明標準，就要承擔相應(yīng)的不利后果，即其請求所依據(jù)的請求權(quán)基礎(chǔ)的法律規(guī)范無法適用。而反駁方則需要對自己提出的反駁事實的存在予以舉證證明，如果無法達到一定的證明標準，也要承擔不利后果。①然而，該條文由于受到民事訴訟法的立法方式的影響，將證明責任與舉證責任相混同，存在著理論上的邏輯問題。證明責任與提出證據(jù)證明的責任在《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》中得到了更加明確的區(qū)分。

庭審過程中，如果僅僅依靠法律擬制的敗訴方來進行舉證往往很難查清事實，即法庭需要推動原被告雙方積極舉證，讓客觀事實更多地暴露出來，即法律通過規(guī)定責任賦予訴訟參與各方相應(yīng)的舉證壓力，讓雙方積極舉證。這種壓力就是在消極舉證時擬定責任方主張的消極效果或者肯定對方主張的積極效果，這種促進主張方或者被主張方積極提出證據(jù)的責任就是主張責任。①日本學者高橋宏志將主張責任定義為：“如果當事人不提出于己有利的主要事實，那么就會因法院不適用與該事實相對應(yīng)的法律而導致自己承受不利的裁判，這種不利益或者危險就稱為主張責任?！边@種定義并沒有能夠區(qū)分兩者。參見：（日）高橋宏志．民事訴訟法制度與理論的深層次分析［M］．林劍鋒譯．法律出版社，2003．431．筆者針對判決結(jié)果的影響力進行區(qū)分，基于訴的法律關(guān)系產(chǎn)生的且能夠直接影響到判決結(jié)果的責任是證明責任，只是會對其主張產(chǎn)生消極影響或者對對方主張產(chǎn)生積極影響而不能直接影響案件裁判結(jié)果的責任是主張責任。在歸屬上，主張責任與證明責任經(jīng)常是一致的，但在反駁的場合下就會與證明責任的承擔方向分離。比如在民間借貸案件中，原告主張被告償還借款，被告稱借款已經(jīng)償還，此時被告就需要對其主張已經(jīng)償還借款的事實進行舉證證明，如果能夠證明，該案件就朝著向被告有利的方向發(fā)展，這種情況下如果原告不能夠舉證證明債權(quán)仍然存在，法院就會判決原告方敗訴；如果被告沒能夠舉證證明，則其反駁原告訴請的主張就不能夠得到認可，但這并不一定會導致其敗訴，在原告舉證不能的情況下，原告作為證明責任的承擔者，仍然要承擔于己不利的訴訟后果。對此，日本學者新堂幸司、兼子一等認為：“主張責任是因不主張主要事實而使相對應(yīng)的法律不被適用而產(chǎn)生的不利益，而證明責任則是，因主要事實未被證明而導致相對應(yīng)的法律不被適用而產(chǎn)生的不利益?！闭J為證明責任是因為沒有證明主張的構(gòu)成要件而導致法律不被適用。至于主張責任，上述兩位學者均認為主張責任是針對要件事實的主張與證明的責任。筆者以我國立法為基礎(chǔ)，認為主張責任應(yīng)當包括對請求權(quán)基礎(chǔ)的要件事實及間接事實，因此其結(jié)果并不一定直接決定案件的最終裁判。可以理解為證明責任一直影響著案件的裁判結(jié)果，而主張責任則只是就當事人的某個具體主張發(fā)生效果，不一定能夠影響到裁判結(jié)果。［3］在主張責任的內(nèi)涵上，主張責任指如果當事人不提出于己有利的主要事實，那么就會因法院不適用與該事實相對應(yīng)的法律而導致自己承受不利的裁判，［4］其內(nèi)涵包括主張的提出和主張的證明兩層含義。從訴訟請求的實質(zhì)上看，訴訟請求在一定意義上是指原告獲得實體法上具體法律地位或具體法律效果的訴訟主張。［5］其本質(zhì)也是一種訴訟主張，因此提出訴訟請求的一方往往是證明責任的承擔方，其對主張的證明即是對法律規(guī)范的要件事實的證明，受到證明責任的約束。從一定意義上說，證明責任約束的是訴訟請求提出的一方，而主張責任約束的是提出抗辯主張的一方。②在舉證責任倒置情況下，訴訟請求的提出方不承擔證明責任，只承擔主張責任，證明責任承擔方是被告方，處于抗辯一方，而原告方作為起訴方對事實的證明與本文討論的抗辯主張的主張責任相同。為了便于表述，本文將證明責任承擔方的提出證據(jù)的責任稱為證明責任，對于相對方的責任稱為抗辯主張責任或者主張責任。

（二）主張責任的法律規(guī)范

我國立法關(guān)于證明責任的內(nèi)涵在 《民事訴訟法》中表述為“當事人對自己提出的主張應(yīng)當及時提供證據(jù)?！边@里既包括對訴訟結(jié)果產(chǎn)生終局性影響的證明責任，也包括對在庭審中提出的間接事實提出證據(jù)證明的責任，即只要提出主張就要進行證明，也就是常說的“誰主張，誰舉證”。但與證明責任的概念相對比不難看出，此處的規(guī)定尚不能稱為證明責任，因為證明責任本質(zhì)上是一種結(jié)果意義上的責任，如果沒能證明就會直接導致敗訴。而主張的不證明并不一定導致敗訴，比如原告主張對方返還借款，稱被告在某時間向其借款多少錢，但沒有提供證據(jù)證明，而另外一方稱不欠對方借款亦未舉證證明其主張。在這個案件中，原告因為無法證明自己的抗辯主張導致敗訴，而被告對其抗辯主張的不證明則沒有導致敗訴，可見主張證明與否并不一定直接導致案件敗訴，所以此處規(guī)定的只是主張與提出證據(jù)的要求，而非證明責任，也凸顯了證明責任與主張責任的差異。在《民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》中，法條對主張的不證明后果進行了規(guī)定，即不證明要承擔不利后果，這里的不利后果可能導致案件直接敗訴，也可能不會導致案件敗訴。就上述案例來說，原告不能證明其主張，在真?zhèn)尾幻鞯那闆r下會直接導致敗訴，而被告抗辯主張的不證明仍導致的真?zhèn)尾幻鲃t不會導致其敗訴，這里有兩個主張對應(yīng)兩個提出證據(jù)證明的責任，前者才是證明責任而后者就屬于主張責任。盡管如此，該法的出臺對證明責任的內(nèi)涵有了一定的進步意義，但仍然沒有述明證明責任與主張責任及其在案件審理過程中的區(qū)分與演化。

《民事訴訟法司法解釋》的出臺則完成了這一使命。該解釋第90條規(guī)定：“當事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實，應(yīng)當提供證據(jù)加以證明，但法律另有規(guī)定的除外。在作出判決前，當事人未能提供證據(jù)或者證據(jù)不足以證明其事實主張的，由負有舉證證明責任的當事人承擔不利的后果。”第91條規(guī)定：“人民法院應(yīng)當依照下列原則確定舉證證明責任的承擔，但法律另有規(guī)定的除外：（一）主張法律關(guān)系存在的當事人，應(yīng)當對產(chǎn)生該法律關(guān)系的基本事實承擔舉證證明責任；（二）主張法律關(guān)系變更、消滅或者權(quán)利受到妨害的當事人，應(yīng)當對該法律關(guān)系變更、消滅或者權(quán)利受到妨害的基本事實承擔舉證證明責任?！边@兩個法條規(guī)定了證明責任的基本概念以及證明責任的具體承擔?！睹耖g借貸司法解釋》對上述規(guī)定又進行了具體化。如第16條規(guī)定：“原告僅依據(jù)借據(jù)、收據(jù)、欠條等債權(quán)憑證提起民間借貸訴訟，被告抗辯已經(jīng)償還借款，被告應(yīng)當對其主張?zhí)峁┳C據(jù)證明。被告提供相應(yīng)證據(jù)證明其主張后，原告仍應(yīng)就借貸關(guān)系的成立承擔舉證證明責任?！钡?7條規(guī)定：“原告僅依據(jù)金融機構(gòu)的轉(zhuǎn)賬憑證提起民間借貸訴訟，被告抗辯轉(zhuǎn)賬系償還雙方之前借款或其他債務(wù)，被告應(yīng)當對其主張?zhí)峁┳C據(jù)證明。被告提供相應(yīng)證據(jù)證明其主張后，原告仍應(yīng)就借貸關(guān)系的成立承擔舉證證明責任?！睆钠鋬?nèi)容不難看出證明責任和主張責任已被區(qū)分開來，且明確了證明責任貫穿案件審理始終，而對于案件的要件事實、間接事實乃至于請求權(quán)基礎(chǔ)提出的主張，當事人應(yīng)當承擔主張責任，無法證明的，該主張不被認可，主張產(chǎn)生的法律效果亦不能在判決中得到支持。

綜上，證明責任與主張責任都要求當事人要對自己的主張?zhí)岢鲎C據(jù)證明，兩者所不同的是其證明與否對于案件裁判結(jié)果的影響，證明責任是貫穿始終的，而主張責任僅針對其主張的事實，若證明責任沒有證明案件所依據(jù)的法律規(guī)范的要件事實存在導致法規(guī)無法適用；而主張責任沒有證明，只是該主張不成立，對于案件結(jié)果并沒有必然影響，也不會影響舉證責任的承擔。因此，證明責任和主張責任的區(qū)分就在于對請求的基礎(chǔ)規(guī)范要件事實的直接影響程度。①有學者認為證明責任、主張責任和提出證據(jù)的責任是三種不同的責任，認為“提供證據(jù)的責任，是指當事人在訴訟過程中，為避免敗訴危險而向法院提供證據(jù)?！眳⒁姡簞⒆咏穑e證責任、主張責任和證據(jù)提出責任的探討［EB/OL］．中國法院網(wǎng)，http：//old．chinacourt．org/html/article/200805/15/301740．shtml．筆者認為，不論證明責任還是主張責任，都要求當事人提出證據(jù)證明。在辯論主義訴訟模式下不存在獨立的“證據(jù)提出責任”概念，所謂的“證據(jù)提出責任”是證明責任和主張責任之下的不利結(jié)果當事人賦予自己主動提供證據(jù)的壓力，屬于證明責任和主張責任應(yīng)當具有的功能。根據(jù)我國法律規(guī)定，當事人對所有積極、消極“主張”都需要提供相應(yīng)的證據(jù)證明，即都需要承擔“主張責任”，而對于證明責任的承擔方法律提出了更高的要求，這種更高要求的主張責任就是證明責任，而另外一方承擔的就是“普通的”主張責任。

三、抗辯主張的證明標準與證明效果

（一）抗辯主張的證明標準

證明標準是指當事人的證明活動必須達到的程度。②田平安．民事訴訟法原理（第三版）［M］．廈門大學出版社，2007．277．江偉教授將之定義為“負擔證明責任的人提供證據(jù)對案件事實加以證明所要達到的程度”。參見：江偉．證據(jù)法學［M］．法律出版社，2009．108．在審判過程中，證明標準是衡量是否符合法律規(guī)定的證明要求的具體尺度，或者達到法庭證明要求的具體條件，［6］因此就要求證明標準應(yīng)由法律明文規(guī)定，與當事人的證明責任聯(lián)系在一起，其適用僅在事實認定的過程中，由法官把握，達到證明標準的證據(jù)可以作為判決的依據(jù)。［7］我國《民事訴訟法》中規(guī)定了民事訴訟的證明責任，《民事訴訟法司法解釋》對這一規(guī)定又進行了細化，如其第108條規(guī)定：“對負有舉證證明責任的當事人提供的證據(jù)，人民法院經(jīng)審查并結(jié)合相關(guān)事實，確信待證事實的存在具有高度可能性的，應(yīng)當認定該事實存在。對一方當事人為反駁負有舉證證明責任的當事人所主張事實而提供的證據(jù)，人民法院經(jīng)審查并結(jié)合相關(guān)事實，認為待證事實真?zhèn)尾幻鞯?，?yīng)當認定該事實不存在。法律對于待證事實所應(yīng)達到的證明標準另有規(guī)定的，從其規(guī)定?！钡?09條規(guī)定：“當事人對欺詐、脅迫、惡意串通事實的證明，以及對口頭遺囑或者贈與事實的證明，人民法院確信該待證事實存在的可能性能夠排除合理懷疑的，應(yīng)當認定該事實存在?！边@兩個法條規(guī)定了民事審判一般的證明標準是要達到 “待證事實的存在具有高度可能性”，即稱之為“高度蓋然性”標準。同時該法條規(guī)定了幾種情況要達到“排除合理懷疑”的程度。而對于抗辯主張的“舉證證明責任”只需要達到讓事實產(chǎn)生“真?zhèn)尾幻鳌钡臓顟B(tài)，就認為該事實不存在。對于此處的“反駁負有的”“舉證證明責任”就是抗辯主張責任，從法條的內(nèi)容可以理解為“產(chǎn)生真?zhèn)尾幻鳡顟B(tài)”，原告對于該事實存在的證明效力就將被否定，即被告抗辯主張的證明標準就是使待證事實達到“真?zhèn)尾幻鳌钡臓顟B(tài)。然而，若按上述標準進行理解，司法實踐中也會面臨法律適用的難題。因為有些情況下雙方都會提出證據(jù)證明，即可能存在一方提出訴訟請求并提出證據(jù)，另外一方也提出證據(jù)予以證明，而雙方均沒有達到“排除合理懷疑”的確信程度，但都達到了一定程度的可信度。對此，《民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第73條規(guī)定：“雙方當事人對同一事實分別舉出相反的證據(jù)但都沒有足夠的依據(jù)否定對方證據(jù)的，人民法院應(yīng)當結(jié)合案件情況，判斷一方提供證據(jù)的證明力是否明顯大于另一方提供證據(jù)的證明力，并對證明力較大的證據(jù)予以確認。因證據(jù)的證明力無法判斷導致爭議事實難以認定的，人民法院應(yīng)當依據(jù)舉證責任分配的規(guī)則作出裁判。”明確了在雙方都沒有足夠證據(jù)的情況上，證據(jù)力更大的一方的證據(jù)予以確認，即“優(yōu)勢證據(jù)”標準。［8］

（二）主張證明程度產(chǎn)生的效果

上述問題的提出還存在另外一個疑問，即《民事訴訟法司法解釋》中規(guī)定了證明責任的標準是高度蓋然性，而 《民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》中規(guī)定了適用優(yōu)勢證據(jù)規(guī)則的情形，應(yīng)如何確定《民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》中規(guī)定的優(yōu)勢證據(jù)規(guī)則與《民事訴訟法司法解釋》中的高度蓋然性規(guī)則的關(guān)系。有觀點認為，《民事訴訟法司法解釋》中的規(guī)定是在《民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》實施經(jīng)驗的基礎(chǔ)上，從本證和反正的相互比較的角度出發(fā)對蓋然性規(guī)則進行描述，［9］按照這種描述似乎可以認為《民事訴訟法司法解釋》是《民事訴訟證據(jù)若干規(guī)定》的繼承與完善，而非并行，但若如此理解，與法律條文的規(guī)定又相違背。比如《民間借貸司法解釋》第16條規(guī)定：“原告僅依據(jù)借據(jù)、收據(jù)、欠條等債權(quán)憑證提起民間借貸訴訟，被告抗辯已經(jīng)償還借款，被告應(yīng)當對其主張?zhí)峁┳C據(jù)證明。被告提供相應(yīng)證據(jù)證明其主張后，原告仍應(yīng)就借貸關(guān)系的成立承擔舉證證明責任。被告抗辯借貸行為尚未實際發(fā)生并能作出合理說明，人民法院應(yīng)當結(jié)合借貸金額、款項交付、當事人的經(jīng)濟能力、當?shù)鼗蛘弋斒氯酥g的交易方式、交易習慣、當事人財產(chǎn)變動情況以及證人證言等事實和因素，綜合判斷查證借貸事實是否發(fā)生。”該條規(guī)定了在被告提出反駁主張并證明以后，法院要根據(jù)雙方的證據(jù)力進行判斷，確定事實是否發(fā)生。可見，在這里法律事實上已經(jīng)確認了高度概然性標準和優(yōu)勢證據(jù)標準的不同適用條件。

筆者認為，在我國現(xiàn)有法律規(guī)范下，原告即負有證明責任的一方證明的程度應(yīng)該是基礎(chǔ)法律關(guān)系“存在”達到高度的可能性，足以讓法官認其請求權(quán)基礎(chǔ)在法律構(gòu)成要件上 “成立”，這種成立并非要求達到不可推翻或者牢固可信的地步，只是達到“存在”的可能性較大時即可。比如民間借貸中，原告提供的借條就能夠認為雙方發(fā)生了債權(quán)債務(wù)關(guān)系，即已經(jīng)達到了證明責任的要求程度。①這里的證明標準是指兩造到庭的情況，對于被告缺席的情況，由于其處分了庭審抗辯權(quán)，應(yīng)當對證明標準沒有影響，只是法庭要明確證據(jù)審查義務(wù)。至于該借條的真?zhèn)我约笆聦嵣鲜欠褚呀?jīng)交付等問題，如果被告懷疑，經(jīng)被告主張后應(yīng)當由被告舉證證明，如果被告沒能夠證明則仍認為原告的舉證責任已經(jīng)負擔，而適用其依據(jù)的法律規(guī)范基礎(chǔ)。如果被告證明了其主張，才重新達到了案件的“真?zhèn)尾幻鳌保藭r，證明責任才會重新分配，證明標準也會發(fā)生變化。在辯論主義模式下，案件的查明是在雙方當事人的不斷主張、證明、反駁、證明的過程中不斷推進，法律對當事人要求的證明程度也隨著案件的不斷推進而發(fā)生改變，對主張責任的要求在原告提出請求并證明以后，被告再反駁再證明以后的原告證明標準與證明責任的要求是不同的。因此，在原告證明被告反駁以后，證明責任仍然由原告負擔，此時因為雙方都對事實進行了證明，如果再要求原告的證據(jù)相對于被告的反駁證據(jù)更有優(yōu)勢，那么這種要求就會加重原告的舉證負擔。因此，根據(jù)辯論主義的一般原則，只要對比原被告雙方的證據(jù)何者更優(yōu)就可以作出裁判。反觀《民間借貸司法解釋》第16條第2款的規(guī)定就有章可循了，這里關(guān)于證據(jù)力判斷的規(guī)定就屬于“優(yōu)勢證據(jù)”規(guī)則，即誰的證據(jù)更優(yōu)誰就勝訴，而不再要求一方達到“高度蓋然性”?？梢?，該司法解釋不僅規(guī)定了高度蓋然性的證明標準，同時吸收了優(yōu)勢證據(jù)規(guī)則，前者主要對于原告對請求權(quán)基礎(chǔ)的證明程度達到可以適用原告主張的請求權(quán)基礎(chǔ)規(guī)范的程度要求，經(jīng)過辯論后，對雙方證據(jù)的證據(jù)力取舍進而確定某一要件事實存在與否的證明標準上，適用優(yōu)勢證據(jù)規(guī)則。

四、主張責任的證明對裁判的影響

訴是民事爭議發(fā)生時一方當事人向法院提出的關(guān)于解決爭議的請求。①田平安．民事訴訟法原理（第三版）［M］．廈門大學出版社，2007．304．日本學者將之表述成“原告請求法院進行審判的申請”，參見：（日）新堂幸司，新民事訴訟法，宏文堂，平成十年．170．兩者表述異曲同工，都反映出訴的本質(zhì)就是當事人請求法院裁判的“請求”。訴的構(gòu)成要素包括當事人和訴訟標的，狹義的訴就是指訴訟標的。［10］訴訟標的在構(gòu)成上又分為原因事實和訴訟請求，②我國傳統(tǒng)的訴的要素觀點認為訴包括當事人、訴訟標的，其中訴訟標的又由原因事實和訴之聲明即訴訟請求構(gòu)成，而狹義的訴的構(gòu)成就是指訴訟標的。參見：田平安．民事訴訟法原理（第三版）［M］．廈門大學出版社，2007．306．證明責任就是對訴訟請求依據(jù)的基礎(chǔ)法律規(guī)范③受到臺灣學者王澤鑒教授的影響，我國大陸地區(qū)的理論和實務(wù)界均亦稱之為“請求權(quán)基礎(chǔ)”或“請求權(quán)基礎(chǔ)規(guī)范?！编u碧華認為：“所謂基礎(chǔ)規(guī)范，也稱為權(quán)利請求基礎(chǔ)，是指支持一方當事人向另一方當事人主張權(quán)利請求的實體法律規(guī)范。說的更為直接一些，就是指據(jù)以支持原告訴訟請求的法律規(guī)范?！眳⒁姡亨u碧華．要件審判九步法［M］．法律出版社，2010．71．的要件事實的證明。在庭審?fù)七M過程中，原被告之間的舉證都是圍繞著要件事實的存在與否展開的，原告的主張多是證明要件實事的存在，或者否認對方主張的存在，在功能上要么是舉證責任的具體體現(xiàn)，要么是加強負擔舉證責任中的證明效力，如主張間接事實的存在等等，因此在訴訟中，原告的主張責任就是證明責任的具體體現(xiàn)。而對于被告來說，提出抗辯的主張，其證明目的是否認原告請求權(quán)基礎(chǔ)的要件事實的存在，或者否認請求權(quán)基礎(chǔ)的正確，還有些是否認原因事實以及當事人的存在及恰當。從證明角度來說，庭審中依據(jù)法律規(guī)范進行裁判，原告才能勝訴，否則原告要承擔敗訴后果；而對于被告來說，就是否認訴的請求權(quán)基礎(chǔ)的要件事實的存在，或者攻擊訴的原因事實以及請求權(quán)基礎(chǔ)，進而促成法院適用證明責任裁判，或者導致本訴變?yōu)樗V，亦或否認訴的存在等等效果（其邏輯圖如下）。

原告證明責任：

抗辯主張及其證明：

對于原告來說，要證明自己主張事實的存在，程度上要達到高度蓋然性才能勝訴。而若在原告證明以后被告提出了抗辯主張，那么，根據(jù)抗辯內(nèi)容的不同和證明程度，會產(chǎn)生不同的法律效果。

（一）對訴的構(gòu)成事實的否認

訴的構(gòu)成包括當事人、原因事實和訴訟請求，其中前兩者作為訴的構(gòu)成事實一旦被否認，該訴就不存在或者是錯誤的，原告就要敗訴。因此，在原告證明自己的訴的存在以及請求權(quán)基礎(chǔ)的要件實事的存在以后 （指達到了高度蓋然性標準，否則被告是否提出抗辯及抗辯主張是否被證明都不影響原告敗訴），被告若證明其訴的當事人錯誤，把張三說成了李四，該訴就是錯誤的，法院要駁回原告的訴訟請求；被告若證明其依據(jù)的原因事實錯誤，原告亦敗訴。比如原告起訴還款，被告證明該款項為買賣合同的付款，則原告的訴不存在。

（二）對請求權(quán)基礎(chǔ)的否認

訴訟請求依據(jù)的是請求權(quán)基礎(chǔ)，一旦被告證明了請求權(quán)基礎(chǔ)錯誤，被告亦敗訴。比如原告起訴要求還款，依據(jù)的請求權(quán)基礎(chǔ)是民間借貸，而被告則舉證證明其與原告間是投資行為，依據(jù)的是合伙協(xié)議，此時法院應(yīng)就新的法律關(guān)系進行審理。

（三）對請求權(quán)基礎(chǔ)的要件事實的否認

對請求權(quán)基礎(chǔ)的要件事實進行否認是案件審理中最常見也是最難判斷的問題。對于這一類抗辯主張，原告在被告抗辯后具有了重新舉證的負擔，而此時原被告的證據(jù)標準判斷不再是高度蓋然性標準，因為原被告在某一要件事實證明問題上的法律地位是平等的，不再是主張與抗辯，因此，如果再強加給一方更多的責任，不利于法律事實的查明。證明責任要求的高度蓋然性針對的是對請求權(quán)基礎(chǔ)的全部要件事實達到的程度，而獨某一要件實事的存在與否在被告主張后兩者就是對某一事實的證明，此時法官只要認為某一方的證明更優(yōu)其存在的可能性就更大，因此應(yīng)當適用優(yōu)勢證據(jù)規(guī)則。這種認定與人的認知過程和認知習慣也是一致的。

［1］［4］（日）高橋宏志．民事訴訟法制度與理論的深層次分析［M］．林劍鋒譯．法律出版社，2003．420，431．

［2］田平安．民事訴訟法原理（第三版）［M］．廈門大學出版社，2007．281．

［3］（日）新堂幸司．新民事訴訟法［M］．宏文堂，平成十年．285；（日）兼子一．民事訴訟法體系［M］．酒井書店，昭和二十九年．262．

［5］江偉，肖建國．民事訴訟法［M］．中國人民大學出版社，2015．26．

［6］劉金友．證據(jù)理論與實務(wù)［M］．法律出版社，1992．160．

［7］田平安．民事訴訟證據(jù)初論［M］．中國檢察出版社，2002．97．

［8］薩仁．優(yōu)勢證據(jù)證明標準［J］．法律適用，2002，（06）．

［9］沈德詠．最高人民法院民事訴訟法司法解釋理解與適用［M］．人民法院出版社，2015．359．

［10］江偉．中國民事訴訟法專論［M］．中國政法大學出版社，1997．97．