論網(wǎng)絡出版服務者的法律責任

□文│來小鵬

隨著網(wǎng)絡傳播技術(shù)的發(fā)展，網(wǎng)絡出版服務以其特點和優(yōu)勢頗受讀者青睞，但同時基于網(wǎng)絡的開放性、交互性、便捷性等特點，也對網(wǎng)絡出版服務者依法應承擔的義務和責任提出了新的要求。為規(guī)制我國網(wǎng)絡出版服務行為，維護網(wǎng)絡出版服務秩序，引導和規(guī)范網(wǎng)絡出版服務市場，確保我國網(wǎng)絡出版服務業(yè)健康有序發(fā)展，國家網(wǎng)絡出版服務主管部門聯(lián)合出臺了《網(wǎng)絡出版服務管理規(guī)定》（以下簡稱《規(guī)定》）。[1]《規(guī)定》在已有出版管理、互聯(lián)網(wǎng)信息服務管理及相關(guān)法律法規(guī)的基礎(chǔ)上，首次明確了網(wǎng)絡出版以及網(wǎng)絡出版服務者的內(nèi)涵和外延，并從法律上界定了網(wǎng)絡出版服務者的權(quán)利義務及出版行政主管部門的管理職責。本文擬就網(wǎng)絡出版服務者從事網(wǎng)絡出版服務依法應承擔的義務、違反義務的具體行為以及違反義務依法應承擔的法律責任進行探討。

一、網(wǎng)絡出版服務者依法應承擔的義務

1.依法取得網(wǎng)絡出版服務許可證

《規(guī)定》發(fā)布之前，個體工商戶或者單位通過互聯(lián)網(wǎng)等信息網(wǎng)絡平臺從事出版物發(fā)行業(yè)務的，我國立法上要求從事者必須依法取得出版物經(jīng)營許可證。經(jīng)營者無論是個體工商戶還是單位，只要提供網(wǎng)絡交易平臺服務，就必須在提供服務前對其出版物經(jīng)營許可證進行驗證。[2]《規(guī)定》在原有內(nèi)容的基礎(chǔ)上，對網(wǎng)絡出版服務許可證從準入、備案，到中止及終止作了進一步的重申和細化。要求網(wǎng)絡出版服務者從事網(wǎng)絡出版服務的前提條件是必須取得網(wǎng)絡出版服務許可證，[3]并要求在其經(jīng)營的網(wǎng)站首頁必須標明《網(wǎng)絡出版服務許可證》（下文簡稱《許可證》）的編號。而其他相關(guān)互聯(lián)網(wǎng)服務提供者如果從事為網(wǎng)絡出版服務者提供人工干預搜索排名、推廣、廣告等服務，則必須要查驗其《許可證》以及《許可證》是否與其業(yè)務范圍相符。依照 《規(guī)定》要求，任何網(wǎng)絡出版服務者只能在《許可證》所限定的業(yè)務范圍從事相應出版服務，不得將《許可證》轉(zhuǎn)借、出租、轉(zhuǎn)賣或以其他任何方式轉(zhuǎn)讓，也不得允許其他網(wǎng)絡信息服務提供者以其名義提供相應服務?！对S可證》的有效期為5年，需要續(xù)期的，應當在有效期屆滿前60日內(nèi)提出申請。[4]針對互聯(lián)網(wǎng)新聞信息服務，依據(jù)國家互聯(lián)網(wǎng)信息辦公室公布的《互聯(lián)網(wǎng)新聞信息服務許可管理實施細則》規(guī)定，在從事網(wǎng)絡出版服務的同時，提供服務的內(nèi)容如果涉及采編發(fā)布、轉(zhuǎn)載的，網(wǎng)絡出版服務者還應當依法獲取互聯(lián)網(wǎng)新聞信息采編發(fā)布服務、轉(zhuǎn)載服務的相應許可。

2.具備網(wǎng)絡出版服務許可準入條件

《規(guī)定》的第8、第9條對從事網(wǎng)絡出版服務的準入條件進行了規(guī)定。原國家新聞出版廣電總局政策法制司負責人在答記者問時表示，為鼓勵傳統(tǒng)出版單位適應網(wǎng)絡技術(shù)發(fā)展的需求，對傳統(tǒng)出版單位從事網(wǎng)絡出版服務的，規(guī)定僅需較少條件；而其他單位從事網(wǎng)絡出版服務，則需要更為嚴格的準入條件。[5]從準入條件的具體內(nèi)容來看，傳統(tǒng)出版單位只要具備明確的服務范圍、確定的域名、智能應用平臺、必要的技術(shù)手段、服務器和相應存儲設備存放在我國境內(nèi)的，即可從事網(wǎng)絡出版服務；而其他單位除滿足上述條件外，還必須要具有確定的名稱及章程、符合國家規(guī)定的法定代表人和主要負責人、8名以上編輯出版等相關(guān)專業(yè)技術(shù)人員（其中至少3名具有中級以上職業(yè)資格）、內(nèi)容審校制度、固定工作場所等要件。[6]

3.資格限制及涉外審批

《規(guī)定》明確提出境內(nèi)三資企業(yè)不得從事網(wǎng)絡出版服務。網(wǎng)絡出版服務單位如果采取項目合作方式，與境內(nèi)三資企業(yè)，或者與境外組織及個人進行網(wǎng)絡出版服務的，必須要事先報經(jīng)原國家新聞出版廣電總局審批?？梢?，《規(guī)定》并未全面禁止外資對中國網(wǎng)絡出版服務的準入。實踐中，外資往往通過“可變利益實體”也可實現(xiàn)投資目的。[7]境外出版物如果通過網(wǎng)絡提供，必須要取得出版物著作權(quán)的合法授權(quán)；如果通過網(wǎng)絡提供的是境外著作權(quán)人授權(quán)的網(wǎng)絡游戲，也必須要辦理相關(guān)審批手續(xù)。[8]2016年5月，原國家新聞出版廣電總局還發(fā)布了《關(guān)于進一步明確進口用于出版的音像制品審批工作相關(guān)要求的通知》，對進口用于出版的音像制品的審批工作進行了更細致的規(guī)定，其中第三點表示“以上所稱進口用于出版的音像制品含信息網(wǎng)絡出版”。針對移動游戲出版服務，原國家新聞出版廣電總局同時還發(fā)布了《關(guān)于移動游戲出版服務管理的通知》，專門就移動游戲出版服務進行了更為詳盡的規(guī)定。

《規(guī)定》出臺后頗受爭議的問題之一便是自媒體是否在其規(guī)范的范圍之內(nèi)。2016年3月，原國家新聞出版廣電總局就《規(guī)定》的熱點問題進行了答疑，其中負責人就該問題表示，納入許可管理的主要是微博、微信等網(wǎng)絡平臺服務單位；而開設微博、微信公眾號等所謂自媒體的個人或者機構(gòu)，按照現(xiàn)行標準，則屬于信息內(nèi)容的創(chuàng)作者或生產(chǎn)者。[9]這一解讀消除了自媒體的顧慮，但這并不表示自媒體不受任何法律限制，在國家版權(quán)局等四部委啟動的“劍網(wǎng)2017”行動中，就將打擊重點聚焦在了電子商務平臺和移動互聯(lián)網(wǎng)應用程序（APP）領(lǐng)域，尤其是各類網(wǎng)站、移動客戶端、自媒體中傳播侵權(quán)盜版作品的行為。

4.網(wǎng)絡出版服務中止、終止備案

5.內(nèi)容審核及質(zhì)量保證

6.技術(shù)支持等其他義務

為保障網(wǎng)絡出版服務系統(tǒng)安全、信息安全和內(nèi)容合法，《規(guī)定》要求網(wǎng)絡出版服務者的設備和系統(tǒng)必須滿足國家規(guī)定或技術(shù)標準。相關(guān)職能部門依法履行監(jiān)督管理職責時，網(wǎng)絡出版服務者負有提供技術(shù)支持的義務，發(fā)現(xiàn)違規(guī)內(nèi)容時，負有立即刪除、保存記錄和報告的義務。除了立即刪除，記錄和保存的對象一般應當包括：網(wǎng)絡出版作品的內(nèi)容、出版時間、采用的網(wǎng)址或者域名等相關(guān)信息，以備國家有關(guān)部門依法查詢。除了該義務，依據(jù)國家統(tǒng)計方面的要求和規(guī)定，網(wǎng)絡出版服務者還應依法向出版行政主管部門報送相關(guān)統(tǒng)計資料。[11]

二、網(wǎng)絡出版服務者違反法定義務的行為

三、網(wǎng)絡出版服務者承擔法律責任的形式

《規(guī)定》在第六章詳細規(guī)定了網(wǎng)絡出版服務者違反其法定義務后依法應當承擔的法律后果，除《規(guī)定》第五十條規(guī)定了出版行政主管部門對違法的網(wǎng)絡出版服務者可以采取相關(guān)行政措施，網(wǎng)絡出版服務者違反法定義務依法承擔的法律責任主要有以下幾種形式。

1.民事責任

民事責任是指網(wǎng)絡出版服務者違反網(wǎng)絡出版服務所規(guī)定的民事義務而應承擔的法律后果。依照《規(guī)定》，網(wǎng)絡出版服務者違反網(wǎng)絡出版服務相關(guān)法律、法規(guī)或規(guī)范性文件的規(guī)定，除了依法承擔相應的行政責任、觸犯刑法依法追究刑事責任，若網(wǎng)絡出版服務者侵犯了他人合法的民事權(quán)益，還應當依法承擔相應的民事責任。[12]在網(wǎng)絡出版服務過程中，易受到侵犯的民事合法權(quán)益主要涉及他人依法享有的知識產(chǎn)權(quán)、隱私權(quán)和肖像權(quán)等。民事責任的制裁方式通常包括責令停止侵權(quán)、消除影響、恢復名譽、賠償損失、賠禮道歉等。

2.行政責任

行政責任是指網(wǎng)絡出版服務者實施法律、法規(guī)或規(guī)范性文件禁止的行為所引起的行政上必須承擔的法律后果。依據(jù)《規(guī)定》，網(wǎng)絡出版服務者承擔行政法律責任的形式主要包括：依法取締、沒收違法所得和主要設備及工具；警告；罰款；責令刪除相關(guān)內(nèi)容并限期改正；責令關(guān)閉網(wǎng)站；責令停業(yè)整頓；責令停止違法行為；依法吊銷或撤銷《許可證》等。如2016年9月，重慶市文化執(zhí)法總隊根據(jù)群眾舉報，發(fā)現(xiàn)“老宗醫(yī)養(yǎng)生在線”網(wǎng)站經(jīng)營公司在未取得《許可證》的情況下，擅自在其網(wǎng)站上違規(guī)上傳多部出版物，且部分內(nèi)容涉嫌違禁，但無違法所得。最終重慶市文化執(zhí)法總隊對該公司作出責令整改并刪除所有網(wǎng)絡出版物，并處罰款3萬元的行政處罰。[13]對于尚不夠刑事處罰的，行政主管部門除了責令網(wǎng)絡服務出版者刪除網(wǎng)絡出版物，依法沒收違法所得及用于從事違法出版活動的主要設備、專用工具，并按規(guī)定處以相應罰款。

對于出版、傳播內(nèi)容違法網(wǎng)絡出版物的，行政主管部門可責令網(wǎng)絡服務出版者刪除相關(guān)內(nèi)容并限期改正，沒收違法所得，并處以罰款。情節(jié)嚴重的，可責令網(wǎng)絡服務出版者限期停業(yè)整頓或者依法吊銷其《許可證》，并由電信主管部門吊銷其電信業(yè)務經(jīng)營許可或者責令直接關(guān)閉網(wǎng)站。

對于轉(zhuǎn)讓、轉(zhuǎn)借、出賣或出租《許可證》，出版行政主管部門可責令行為人停止違法行為，給予警告，沒收違法所得并處以罰款。行為人情節(jié)嚴重的，責令限期停業(yè)整頓或者直接吊銷《許可證》。

3.刑事責任

刑事責任是指網(wǎng)絡出版服務者的行為因情節(jié)嚴重觸犯了刑法、構(gòu)成犯罪所引起的應處以刑罰的法律后果。依據(jù)《規(guī)定》，以下兩種情形網(wǎng)絡出版服務者依法承擔刑事責任：一是未經(jīng)批準，網(wǎng)絡出版服務者擅自從事網(wǎng)絡出版服務，觸犯刑法的，應當依法追究其刑事責任；二是網(wǎng)絡出版服務者出版、傳播違禁網(wǎng)絡出版物，構(gòu)成犯罪的，應當依法追究其刑事責任。[14]依據(jù)我國《刑法》相關(guān)規(guī)定，網(wǎng)絡出版服務者承擔刑事責任的罪名包括破壞計算機信息系統(tǒng)罪、利用計算機實施犯罪和擾亂無線電管理秩序罪。刑事處罰的方式包括處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金。

注釋：

[1] 2016年2月4日，原國家新聞出版廣電總局、工業(yè)和信息化部聯(lián)合公布了《網(wǎng)絡出版服務管理規(guī)定》

[2]參見：《出版管理條例》第36條規(guī)定

[3]參見：《網(wǎng)絡出版服務管理規(guī)定》第7條規(guī)定

[4]參見：《網(wǎng)絡出版服務管理規(guī)定》第14、19、20、21條規(guī)定

[5]網(wǎng)絡出版新規(guī):外資單位不得從事網(wǎng)絡出版——國家新聞出版廣電總局政策法制司負責人就《網(wǎng)絡出版服務管理規(guī)定》答記者問[J]. 中國外資，2016(5)

[6]參見：《網(wǎng)絡出版服務管理規(guī)定》第8、9條規(guī)定

[7] “可變利益實體”(Variable Interest Entities；VIEs)，即“VIE結(jié)構(gòu)”，也稱為“協(xié)議控制”，其本質(zhì)是境內(nèi)主體為實現(xiàn)在境外上市采取的一種方式

[8]參見：《網(wǎng)絡出版服務管理規(guī)定》第10、32條規(guī)定

[9]總局解讀《網(wǎng)絡出版服務管理規(guī)定》熱點問題，《中華人民共和國國家新聞出版廣電總局》官網(wǎng)，http://www.sapprft.gov.cn/sapprft/contents/6582/278821.shtml

[10]參見：《網(wǎng)絡出版服務管理規(guī)定》第17、18條規(guī)定

[11]參見：《網(wǎng)絡出版服務管理規(guī)定》第31、33～35條規(guī)定

[12]參見：《網(wǎng)絡出版服務管理規(guī)定》第51條規(guī)定

[13]參見:《重慶查處一起未經(jīng)許可擅自從事網(wǎng)絡出版服務案》，《中華人民共和國國家新聞出版廣電總局》官網(wǎng)，http://www.sapprft.gov.cn/sapprft/contents/6582/310257.shtml

[14]參見:《中華人民共和國刑法》修正案（九）第28、29、30條規(guī)定