執(zhí)行擔保情形下?lián)Ｘ敭a(chǎn)抵押登記手續(xù)的辦理

□ 舟山市中級人民法院 龔 楊

一、執(zhí)行擔保的含義

執(zhí)行擔保是民事執(zhí)行程序中的一項制度。按照民事訴訟法規(guī)定，在執(zhí)行中，被執(zhí)行人向人民法院提供擔保，并經(jīng)申請執(zhí)行人同意的，人民法院可以決定暫緩執(zhí)行及暫緩執(zhí)行的期限。被執(zhí)行人逾期仍不履行的，人民法院有權(quán)執(zhí)行被執(zhí)行人的擔保財產(chǎn)或者擔保人的財產(chǎn)。早在1991年實行的民事訴訟法第二百一十二條對執(zhí)行擔保即有明確規(guī)定，雖然時至今日民事訴訟法已修改數(shù)次，但是該條規(guī)定一直保留下來并未發(fā)生過變動。

二、執(zhí)行擔保情形下?lián)Ｘ敭a(chǎn)辦理抵押登記的法律依據(jù)

執(zhí)行擔保雖然規(guī)定在民事訴訟法中，與通常意義上的擔保物權(quán)有所區(qū)別，但是仍然符合擔保的本質(zhì)特征，可以辦理抵押登記手續(xù)。只不過在《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》（2015年2月4日施行）出來之前，沒有明確規(guī)定執(zhí)行擔保情形下?lián)Ｘ敭a(chǎn)的抵押登記。《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》出臺后，對此才作了明確規(guī)定，該解釋第四百七十條第二款規(guī)定，他人提供執(zhí)行保證的，應當向執(zhí)行法院出具保證書，并將保證書副本送交申請執(zhí)行人。被執(zhí)行人或者他人提供財產(chǎn)擔保的，應當參照物權(quán)法、擔保法的有關(guān)規(guī)定辦理相應手續(xù)。進而明確了執(zhí)行擔保情形下?lián)Ｘ敭a(chǎn)辦理抵押登記的方法。

三、執(zhí)行擔保情形下?lián)Ｘ敭a(chǎn)辦理抵押登記遇到的障礙

（一）不動產(chǎn)登記部門工作人員不熟悉執(zhí)行擔保

如上所述，執(zhí)行擔保系規(guī)定在民事訴訟法及其司法解釋當中，不動產(chǎn)登記部門工作人員有可能對此不熟悉。另外，實際工作中，申請在此情況下辦理抵押登記手續(xù)的業(yè)務很少，某些地方的不動產(chǎn)登記部門甚至從沒遇到過，這也是造成不動產(chǎn)登記部門工作人員對此不熟悉的原因之一。

（二）現(xiàn)行的《不動產(chǎn)登記暫行條例實施細則》、《不動產(chǎn)登記操作規(guī)范》（試行）未考慮執(zhí)行擔保情形

《不動產(chǎn)登記暫行條例實施細則》是不動產(chǎn)登記部門辦理登記手續(xù)的法律依據(jù)。該實施細則第六十六條規(guī)定，自然人、法人或者其他組織為保障其債權(quán)的實現(xiàn)，依法以不動產(chǎn)設(shè)定抵押的，可以由當事人持不動產(chǎn)權(quán)屬證書、抵押合同與主債權(quán)合同等必要材料，共同申請辦理抵押登記。抵押合同可以是單獨訂立的書面合同，也可以是主債權(quán)合同中的抵押條款。

《不動產(chǎn)登記操作規(guī)范》（試行）雖然不是法律、法規(guī)，但對不動產(chǎn)登記工作人員的日常工作發(fā)揮著重要指引作用。該操作規(guī)范第14.1.5（申請材料）規(guī)定，申請抵押權(quán)首次登記，提交的材料包括以下五種： 不動產(chǎn)登記申請書；申請人身份證明；不動產(chǎn)權(quán)屬證書；主債權(quán)合同。最高額抵押的，應當提交一定期間內(nèi)將要連續(xù)發(fā)生債權(quán)的合同或者其他登記原因文件等必要材料； 抵押合同。主債權(quán)合同中包含抵押條款的，可以不提交單獨的抵押合同書。最高額抵押的，應當提交最高額抵押合同。

從上述《不動產(chǎn)登記暫行條例實施細則》、《不動產(chǎn)登記操作規(guī)范》（試行）要求申請辦理抵押登記需要提供主債權(quán)合同來看，其并沒有考慮到執(zhí)行擔保的特殊之處，即在于擔保人擬擔保的債務已經(jīng)人民法院生效判決確認，因此申請人所能提供的確認主債權(quán)存在的只能是人民法院的生效裁判文書，而不是主債權(quán)合同。因此，若不動產(chǎn)登記部門嚴格按照上述兩個文件的規(guī)定辦理的話，自然難以為執(zhí)行擔保情形下?lián)Ｘ敭a(chǎn)辦理抵押登記手續(xù)。

（三）對于執(zhí)行擔保情形下辦理抵押登記需要提供哪些材料缺乏明確規(guī)定

對于通常意義上的擔保物權(quán)，辦理抵押登記需要提供哪些材料，上述《不動產(chǎn)登記暫行條例實施細則》、《不動產(chǎn)登記操作規(guī)范》（試行）規(guī)定得比較明確，操作性強。不動產(chǎn)登記部門可以依據(jù)上述規(guī)定，對當事人提供的材料進行審核。執(zhí)行擔保因其特殊性，在辦理擔保財產(chǎn)抵押登記時自然與通常意義上的擔保物權(quán)，有會所差別。正因如此，《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》規(guī)定“參照”而不是“按照”物權(quán)法、擔保法的有關(guān)規(guī)定辦理。但是對于如何參照，應該提供哪些材料則需要作出明確具體的規(guī)范，只有這樣才便于操作。目前，顯然缺乏這方面的規(guī)范。

四、兩點建議

（一）法院與不動產(chǎn)登記部門加強溝通交流，統(tǒng)一認識

法院是專職審判和執(zhí)行的部門，相較于不動產(chǎn)登記部門，更熟悉民事訴訟法規(guī)定的執(zhí)行擔保制度。因此，法院應該主動與不動產(chǎn)登記部門加強溝通交流，統(tǒng)一認識。特別是在著力破解“執(zhí)行難”這個大背景下，落實執(zhí)行擔保制度意義重大。執(zhí)行擔保是擔保的一種較為特殊的形式，也可以辦理擔保財產(chǎn)的抵押登記。不動產(chǎn)部門收到申請人的登記申請后，應當及時受理。如果在辦理過程中遇到問題，可以與法院及時溝通，法院應積極配合，確保執(zhí)行擔保制度落到實處。

（二）明確執(zhí)行擔保情形下辦理抵押登記需要提供的材料

雖然目前沒有明確規(guī)定執(zhí)行擔保情形下，辦理抵押登記需要提供哪些材料，但是參照《不動產(chǎn)登記暫行條例實施細則》、《不動產(chǎn)登記操作規(guī)范》（試行）的規(guī)定，并結(jié)合執(zhí)行擔保的實際情況，可以明確要求申請人提供以下六種材料：不動產(chǎn)登記申請書； 申請人身份證明； 生效裁判文書；執(zhí)行文書；擔保書；不動產(chǎn)權(quán)屬證書。