人體器官買賣行為的民法分析

吳惠婉

(海南大學(xué)，海南 ?？?570228)

器官買賣是指，由于疾病等原因，需要進(jìn)行器官移植的患者通過(guò)直接或者間接的途徑向出賣自己器官的人購(gòu)買器官并進(jìn)行移植的行為。每年大約有200萬(wàn)(由于空氣污染等環(huán)境變化的原因，這個(gè)數(shù)字扔在持續(xù)上升中)患者需要進(jìn)行器官移植，然而在這200萬(wàn)余人中，只有其中大約1萬(wàn)人有器官供體。也就意味著，只有不足1%的患者可以通過(guò)進(jìn)行器官移植手術(shù)，維持生命。器官買賣現(xiàn)象愈發(fā)嚴(yán)重，但我國(guó)現(xiàn)立法中對(duì)器官買賣的規(guī)制僅主要在《人體器官移植條例》和刑法修正案(八)中。我國(guó)《人體器官移植條例》明確規(guī)定，任何組織和個(gè)人不得以任何形式買賣人體器官。同時(shí)刑法修正案(八)也新增了組織販賣人體器官罪，可見(jiàn)我國(guó)對(duì)于否認(rèn)人體器官買賣的堅(jiān)決態(tài)度，此外其他國(guó)家的立法中也無(wú)一例外地對(duì)器官買賣采取了否認(rèn)態(tài)度。若承認(rèn)人體器官買賣的合法性必然會(huì)引發(fā)其他的犯罪，同樣也是倫理道德方面無(wú)法接受的。本文將就器官買賣行為是否合法問(wèn)題從民法角度進(jìn)行分析論證。

一、人體器官的法律定性

在具體研究器官的民法屬性時(shí)，民法學(xué)者一般把器官的存在狀態(tài)分為三種：存在于活體內(nèi)的器官、從活體脫離人體的器官以及尸體器官。那么，人體器官能否成為買賣行為中的標(biāo)的物，首先需要回答的是人體器官究竟是物還是仍舊為人格權(quán)的一部分，是民法中的財(cái)產(chǎn)權(quán)還是人格權(quán)，成為首先需要回答的根本性問(wèn)題。

(一)存在于活體內(nèi)的器官之法律定性

活體內(nèi)的器官是指存在活人身體上的、未與人體分離的器官，是活人身體的一部分?；铙w器官表現(xiàn)為與活體共存的完整的、整體的利益，是活體不可或缺的組成部分，也是維護(hù)主體人格尊嚴(yán)的物質(zhì)基礎(chǔ)，其與活體的其他部分共同作為人格利益的載體而存在。

討論活體器官，不可避免涉及身體權(quán)。身體權(quán)的特征如下：首先身體權(quán)表現(xiàn)為身體各個(gè)部分的有機(jī)組合，保持身體組織的完整性。如果破壞了活體器官，就破壞了身體的整體性。因此任何破壞活體器官的行為都是在破壞身體的整體性、完整性，也是對(duì)身體權(quán)的侵害，對(duì)法律人格的侮辱。其次身體權(quán)表現(xiàn)為公民對(duì)身體的支配，包括器官在內(nèi)身體組成部分的支配?，F(xiàn)代法學(xué)理論認(rèn)為，公民被允許在合法的范圍內(nèi)以合法的程序轉(zhuǎn)讓身體的某部分，如血液、器官等。隨著器官移植技術(shù)的日益完善以及為了拯救病患的生命，器官移植的合法化也漸漸被人們接受。最后，身體權(quán)是公民的基本人格權(quán)。侵害了身體將會(huì)容易導(dǎo)致對(duì)健康的侵害，甚至是生命的侵害。因此身體權(quán)是基本人格權(quán)的基礎(chǔ)。

因此，身體權(quán)屬于人格權(quán)的一部分，所以活體器官也是人格權(quán)的一部分，不得將活體器官視為可供交易的民法上的物，即不得成為民事法律行為的客體。

(二)已從活體脫離器官的法律定性

當(dāng)器官離開(kāi)活體，而又尚未進(jìn)入另一活體期間的狀態(tài)又該如何給予其法律定性？不能將脫離人體的器官與一般的民法上的物同等對(duì)待，因?yàn)樵诿撾x人體之前，活體器官是屬于人格權(quán)的范疇，即使脫離人體后，也不能立即將人格權(quán)完全轉(zhuǎn)化為物權(quán)，否則原先的人格權(quán)很容易與物權(quán)相混淆，輕易地侵害人格權(quán)。脫離人體器官的摘采、流通、移植等各個(gè)過(guò)程必須按照法定的程序完成，利用嚴(yán)格的規(guī)則加以防范，以保護(hù)人格權(quán)不輕易地被侵害，從而保護(hù)人格利益，人的尊嚴(yán)。

對(duì)于脫離人體的器官，可以得出以下結(jié)論：作為民法上一種特殊的物，首先必須同一般的物區(qū)別開(kāi)來(lái)，不能隨意流通，而必須加以嚴(yán)格控制，從脫離人體開(kāi)始都必須按照嚴(yán)格的程序加以規(guī)范。另外這類器官可以根據(jù)其是否是自然地從人體中脫落的標(biāo)準(zhǔn)加以細(xì)分為兩類：自然地脫離人體的器官，如頭發(fā)、牙齒等，可以成為買賣合同的標(biāo)的物；而利用人工技術(shù)與人體相分離的器官，如腎、心臟等，因?yàn)槠涿撾x過(guò)程受人為地支配，若將此類器官當(dāng)成買賣合同的標(biāo)的物，將意味著，人們可以認(rèn)為地將身體權(quán)的一部分切換成物權(quán)的客體，因此，這類器官雖然是民法上的“物”，但是不能成為買賣合同的標(biāo)的物，只能成為特殊合同的標(biāo)的物。

(三)尸體器官的法律屬性

尸體器官分為仍存在尸體內(nèi)的器官與已從尸體分離出的器官。要判斷尸體器官的法律屬性，由于尸體器官屬于尸體的一部分，應(yīng)首先確定尸體的法律屬性。需要確定的是，尸體是否屬于民法上的物？

首先，不可否認(rèn)的是，一個(gè)人一旦死亡即已喪失民事主體資格，便意味著不能再享有民事主體所享有的一切權(quán)利，包括身體權(quán)。其次，死者人格作為一種法律利益，法律應(yīng)當(dāng)保護(hù)死者人格，是維持社會(huì)穩(wěn)定的公序良俗。因此，尸體不同于一般的物體，尸體之上存在尸體人格。再者，任何侵害死者人格的行為，都有極大的可能對(duì)死者近親屬人格的侵害。尸體不是民法上一般的物，特殊情況下可以處分，例如在死者生前明示同意，或者死者生前默示，死者近親屬的一致同意的情況下，尸體可以捐獻(xiàn)于科研教育領(lǐng)域使用。

因此，尸體器官應(yīng)當(dāng)同尸體一樣，作為一種特殊的物，不能視為普通物體，不得作為買賣合同的標(biāo)的物。

二、器官買賣行為的主體

對(duì)于一個(gè)成立的民事行為，除了標(biāo)的物合法之外，一般需要滿足兩大基本要件：一是當(dāng)事人，即某特定民事法律關(guān)系中的主體。單方民事法律關(guān)系只需要存在一方當(dāng)事人即可，雙方民事法律關(guān)系中必須有雙方當(dāng)事人，多方民事法律關(guān)系中則存在兩個(gè)以上的當(dāng)事人。二是意思表示。意思表示屬于民事行為的核心要素，是指表一人將其期望發(fā)生某種法律效果的內(nèi)心意思以一定方式表現(xiàn)于外部的行為。①在器官買賣行為中，要使其成為民法規(guī)范的買賣行為，其當(dāng)事人與意思表示應(yīng)當(dāng)滿足民法規(guī)定的條件。

買賣行為的主體應(yīng)當(dāng)包括出賣人和買受人。買賣行為就是出賣人向買受人轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)，買受人向出賣人支付價(jià)款的行為。但是在器官買賣行為中，出賣人由于轉(zhuǎn)移的標(biāo)的物的特殊性，以標(biāo)的物的不同分為以下三種情況討論器官買賣行為的主體：活體器官買賣行為的主體、已從活體中摘除器官買賣行為的主體、尸體器官買賣行為的主體。

(一)活體器官買賣行為的主體

在活體器官買賣行為中，首先根據(jù)上文論述，活體器官是維持身體完整性、整體性的有機(jī)組成部分，屬于身體權(quán)的范疇。出賣人將身體權(quán)視為所有權(quán)轉(zhuǎn)移給買受人，相當(dāng)于在活體器官買賣行為中，出賣人以自己身體的一部分作為標(biāo)的物轉(zhuǎn)移給買受人。出賣人與買賣行為中的標(biāo)的物混同，買賣行為作為雙方民事法律關(guān)系則缺少了一方當(dāng)事人，不能成立雙方民事法律關(guān)系，買賣行為不能成立。

其次，根據(jù)公平原則，民事主體在從事民事活動(dòng)時(shí)，應(yīng)當(dāng)注意依據(jù)社會(huì)上認(rèn)同的公平觀念，注意維護(hù)當(dāng)事人利益的均衡，不能做出有損他方利益的行為。該原則表現(xiàn)在買賣合同中則指出賣人與買受人必須是地位平等的，無(wú)論是出賣人還是買受人都不得以買賣合同為由侵害對(duì)方的利益，雙方給付的對(duì)價(jià)應(yīng)當(dāng)符合社會(huì)上認(rèn)同的公平觀念。而在買賣合同中更多體現(xiàn)出的是意思自治原則。買賣合同是雙務(wù)合同，也是有償合同，雙方都是在付出對(duì)價(jià)的前提下獲得預(yù)期利益，這種對(duì)價(jià)即使不是客觀等值，那也必須是主觀等值，即當(dāng)事人本身愿意用自己的對(duì)價(jià)換取對(duì)方的對(duì)價(jià)。那是否意味著，在買賣行為中，即使當(dāng)事人之間的利益并不均衡，也可以通過(guò)意思自治即合同約定從而使合同成立、有效。民法中公平原則與意思自治原則的沖突在活體器官買賣行為中表現(xiàn)得更加明顯。根據(jù)公平原則，出賣人與買受人的地位并不平等，因?yàn)槌鲑u人以自己的身體一部分為標(biāo)的物參與買賣行為，出賣自己的人格權(quán)，降低自己的尊嚴(yán)；而對(duì)于買受人來(lái)說(shuō)，以買賣合同為由用金錢換取出賣人的器官，即使明知出賣人失去該活體器官，身體健康將會(huì)受到嚴(yán)重的影響，甚至?xí)＜吧踩o(wú)論是出賣人還是買受人的行為都違背了公平原則，出賣人的行為使得雙方地位不在平等，買受人的行為嚴(yán)重有損對(duì)方利益，使得雙方利益不均衡。而根據(jù)意思自治原則，即使出賣人給付的對(duì)價(jià)是器官，這與買受人以金錢為對(duì)價(jià)在客觀上無(wú)法等值，但是這也是器官買賣行為雙方自主選擇的結(jié)果，這是符合意思自治原則的。自由不僅是意思自治原則的追求，同時(shí)也是公平原則的基本價(jià)值要求。但在器官買賣行為這樣特殊情況下，自由處分已經(jīng)明顯加害于出賣人的身體利益、人格利益，也明顯違反了社會(huì)公平正義。在意思自治原則與公平原則相沖突時(shí)，應(yīng)當(dāng)對(duì)自由加以限制以更好地保護(hù)實(shí)質(zhì)正義，維護(hù)當(dāng)事人的利益。因此在器官買賣行為中，應(yīng)當(dāng)首先優(yōu)先適用公平原則，由于買賣雙方違背了公平原則，而使得器官買賣行為無(wú)效。

綜上所述，在活體器官買賣行為中，雙方的行為均違背了公平原則，另外出賣人以自身為標(biāo)的物參與買賣行為使得出賣人與標(biāo)的物混同，造成實(shí)際上只有一方當(dāng)事人的狀態(tài)，不能成立買賣行為。

(二)已從活體脫離的器官買賣行為之主體

根據(jù)上述論證，已從活體脫離的器官是民法上一種特殊的物，分為自然脫落的器官與人為摘除的器官。自然脫落的器官可以作為買賣合同的標(biāo)的物，而人為摘除的器官不能作為買賣合同的標(biāo)的物，嚴(yán)格限制其流通，只能作為特殊合同的標(biāo)的物。可見(jiàn)，人為摘除的人體器官同活體器官一樣，都是不能作為買賣合同的標(biāo)的物，并在買賣行為中，出賣人出賣、買受人以金錢換取人為摘除的器官同樣是違背公平原則。

自然脫落的器官買賣行為可以作為買賣合同的標(biāo)的物，那么要想使得買賣合同成立并有效，出賣人應(yīng)當(dāng)是享有該自然脫落器官的所有權(quán)，或者其占有該器官并有收買人相信他享有該器官的所有權(quán)等外觀條件。由于自然脫落的器官在脫落之前是活體器官，屬于其附著主體的身體部分，所以在自然地脫落之后，其所有權(quán)應(yīng)當(dāng)屬于脫落之前其所附著的主體。所以當(dāng)該主體具有相應(yīng)的民事能力，與買受人達(dá)成意思一致，滿足法律規(guī)定的其他條件下，該器官買賣合同就能生成并生效。

(三)尸體器官買賣行為之主體

根據(jù)上文論述，尸體器官是民法上特殊的物，不得作為買賣合同的標(biāo)的物。尸體器官買賣行為的主體將尸體器官作為買賣合同的標(biāo)的物，將侵犯死者人格，對(duì)死者近親屬造成一定的精神傷害。②尸體器官買賣行為不僅不能成立，出賣人和買受人也是侵權(quán)者，死者近親屬有權(quán)對(duì)出賣人和買受人提起訴訟，要求精神賠償。

三、器官買賣行為的意思表示

成立一個(gè)買賣行為，除了具備標(biāo)的物和主體這兩個(gè)要件外，還需要意思表示。而要使買賣行為有效，意思表示必須真實(shí)、自由。意思表示真實(shí)是指行為人內(nèi)心意思同外在表示應(yīng)當(dāng)一致；意思自由是指行為在做出意思表示時(shí)完全必須以意志自由為前提。在這里，尚且不去討論器官買賣行為中，當(dāng)事人的意思表示是否真實(shí)，而需要判斷，器官買賣行為雙方是否有做出器官買賣的意思表示之自由。如上文所述，在買賣合同中，意思自治原則是合同的基本原則，即使雙方給付的對(duì)價(jià)并不是客觀平等的，但只要在主觀上雙方達(dá)成一致的意思表示便可使合同成立。但是在器官買賣行為中，由于雙方的行為皆違背了公平原則，有損出賣方的身體人格利益，破壞社會(huì)的公平正義，不得不對(duì)意思自治做出一定限度的限制。除了自然脫落的器官，活體器官、人為摘除的器官、尸體器官都是不能作為買賣合同標(biāo)的物，那么即使器官買賣行為的雙方當(dāng)事人具有一致的意思，也不能自由地表示，不能達(dá)成一致的意思表示。因此，除了自由

脫落的器官之外，任何人都沒(méi)有出賣人體器官的意思表示自由。

四、結(jié)論

以上從器官買賣行為的標(biāo)的物、主體、意思表示三個(gè)方面分別展開(kāi)論述，在這三個(gè)方面中又分別從活體器官、已從人體脫離的器官、尸體器官三個(gè)方面論述。首先對(duì)于活體器官而言，它是活體保持身體完整性的有機(jī)組成部分，身體權(quán)的客體，也是人格權(quán)的一部分，不得將活體器官視為可供交易的民法上的物，不能成為買賣行為的標(biāo)的物。在活體器官買賣行為中，由于活體器官具有身體權(quán)的法律性質(zhì)，出賣人和買受人的買賣行為均違背了公平原則，同時(shí)出賣人以自身為標(biāo)的物將自己出賣給買受人，這種行為使得出賣人與買賣標(biāo)的物歸一，買賣行為作為雙方法律行為在活體器官買賣行為中，實(shí)際上只存在一方當(dāng)事人，不構(gòu)成買賣民事法律關(guān)系，不能成立買賣行為。任何人也沒(méi)有買賣活體器官的意思表示自由，因此由于活體器官買賣在標(biāo)的物、主體、意思表示三個(gè)方面都不符合民法規(guī)定，活體器官買賣行為不能成立。其次已從人體脫離的器官可以分為自有脫落的和人為摘除的，自有脫落的人體器官符合民法上“物”的屬性，并且避免了人為地將身體權(quán)轉(zhuǎn)化為所有權(quán)的情況，應(yīng)當(dāng)允許其作為買賣合同的標(biāo)的物。但是人為摘除的人體器官必須限制其流通，不能作為買賣合同的標(biāo)的物，只能用于特殊用途。人為摘除的器官買賣行為雙方當(dāng)事人的買賣行為同活體器官買賣一樣，買賣行為皆違背公平原則，沒(méi)有意思表示自由，因此人為摘除的器官買賣行為也是不符合民法規(guī)定的。最后，對(duì)尸體器官的保護(hù)更強(qiáng)調(diào)的是對(duì)尸體人格的保護(hù)，而不是身份權(quán)的延續(xù)，尸體人格與死者近親屬的精神利益是緊密相連的，侵犯尸體人格，將會(huì)對(duì)死者近親屬的精神造成一定的傷害。因此尸體器官只能作為特殊的物用于特殊領(lǐng)域，而不能作為買賣合同的標(biāo)的物。

注 釋：

①王利明.民法[M].中國(guó)人民大學(xué)出版社第五版，2015.95.

②曹玲玲.器官權(quán)利及其歸屬[J].黑龍江教育學(xué)院學(xué)報(bào)，2008(9)：101-103.

[1]王利明.民法[M].中國(guó)人民大學(xué)出版社第五版，2015.

[2]曹玲玲.器官權(quán)利及其歸屬[J].黑龍江教育學(xué)院學(xué)報(bào)，2008(9).