鐵路企業(yè)上市法律風險與防范策略探析

段倩

摘 要：新成立的中國鐵路總公司成為行業(yè)龍頭，其股份上市也是大勢所趨。從具體操作層面來看，鐵路企業(yè)上市將面臨諸多法律風險，如何防范極其重要。首先，鐵路企業(yè)上市動機盲目帶來的法律風險與防范。鐵路企業(yè)上市能為企業(yè)帶來增加企業(yè)融資渠道、提高企業(yè)知名度和信用等級等重大機遇的同時，鐵路企業(yè)相關管理人員不可忽視反面的法律風險的存在，否則將可能引發(fā)融資籌劃方面的法律風險以及大規(guī)?？蛻袅魇Щ驀绤柕男姓幜P的法律風險；其次，鐵路企業(yè)應當根據自身實際結合欲上市證券市場的特點，選擇合適的企業(yè)上市方式；最后，鐵路企業(yè)如果選擇海外上市，應當考慮選擇合適的地點、合適的方式、熟悉的法律環(huán)境。

關鍵詞：鐵路企業(yè)上市 法律風險 防范策略

2013年3月17日，中國鐵路總公司正式掛牌成立。根據國務院批復，中國鐵路總公司的注冊資金為10360億元人民幣，原鐵道部相關資產、負債和人員劃入中國鐵路總公司。而事實上，中國鐵路總公司的資產遠遠超過了上述數字。比如，到目前為止，中國已建成鐵路營業(yè)里程為9.8萬公里，根據有關專家測算，鐵路線、由劃撥所得的鐵路用地、以及鐵路相關項目和附屬項目，比如各種調度系統(tǒng)、場站、機車等等都是沒有在公司財務報表上顯示的而又貨真價實的資產，尤其是各個大城市的火車站，隨著城市的擴張均位列城市核心一線、二線區(qū)域，單單其土地價值就是一個驚人的數字。毫無疑問，中國鐵路總公司是一個跟中國石油、中國移動地位類似的行業(yè)龍頭。在資產市場上，這樣一個資產雄厚的大型國有企業(yè)將來是否上市，也牽動著大眾的神經。當前市場經濟下，上市作為企業(yè)發(fā)展的主要融資途徑之一，其重要性已為大家所熟知，也將是中國鐵路總公司未來發(fā)展的必然途徑。而從具體操作層面展開分析，鐵路企業(yè)上市會面臨方方面面的法律風險，如何防范也是一個需要慎重考慮的課題。

一、鐵路企業(yè)上市動機盲目帶來的法律風險與防范

鐵路企業(yè)決定是否上市，應根據股票市場和企業(yè)自身的具體情況權衡利弊，具有明確成熟的上市動機。同時，對上市后帶來的不利情形有所防范。否則將可能引發(fā)盲目上市、虛假上市等問題，遭遇巨大的法律風險。依據當前社會現實來看，鐵路企業(yè)上市能為企業(yè)帶來的機遇主要在于以下兩個方面：

（一）增加企業(yè)融資渠道

企業(yè)上市是除了向銀行貸款之外的另一種企業(yè)融資途徑，通過上市的初次發(fā)行證券以及上市之后依法配股、發(fā)行新股或者可轉換債券，可以隨時、多次為公司籌集發(fā)展資金。同時，如果上市企業(yè)具有亮麗的業(yè)績和廣闊的發(fā)展前景，不僅可以成為股票市場的香餑餑，還可以進一步拓寬其他融資渠道。例如，優(yōu)質股票可以獲得銀行的信貸支持，還能以股票置換的方式進行股權的重組，充分發(fā)揮其資本杠桿的作用，開拓融資渠道。需要注意的是，鐵路企業(yè)相關管理人員不可忽視反面的法律風險的存在，主要表現在不可過度依賴上市公司的融資功能或將其當做圈錢的工具，否則將可能引發(fā)融資籌劃方面的法律風險，上市公司的融資渠道應股權與債權配置比例合理，并嘗試多種融資工具和手段。

（二）提高企業(yè)知名度和信用等級

在國家對企業(yè)上市嚴格監(jiān)管的背景下，如果鐵路企業(yè)的股票能夠被接納上市，說明該企業(yè)的業(yè)績、發(fā)展狀況、經營管理、財務狀況等多方面已經達到較為優(yōu)異的程度，同時，企業(yè)的上市也讓企業(yè)名稱頻頻出現在社會公眾視野里，廣受關注。上市企業(yè)因而獲得巨大的廣告效應，提升企業(yè)整體形象。這種廣泛的社會影響也是上市企業(yè)信息披露制度所必需。對此，也應該注意成為公眾關注的焦點是一把雙刃劍，鐵路企業(yè)相關管理人員切不可輕視媒體輿論的力量，一旦發(fā)生重大公共形象危機，將可能引發(fā)大規(guī)模的客戶流失或嚴厲的行政處罰法律風險。

二、上市方式選擇法律風險與防范

鐵路企業(yè)應當根據自身實際結合欲上市證券市場的特點，選擇合適的企業(yè)上市方式。

（一）直接上市法律風險與防范

直接上市即IPO，可以分為國內直接上市和海外直接上市。不同國家和地區(qū)對直接上市的法律手續(xù)及證券監(jiān)管條件寬嚴程度設置不同，企業(yè)面臨的上市成本、上市準備周期也存在顯著差異，還有不能成功上市的風險。直接上市的優(yōu)勢在于公司股價能達到盡可能高的價格，發(fā)行公司可以獲得較大的聲譽，股票發(fā)行的范圍也會更廣。國內直接上市的手續(xù)比較繁雜，上市周期長，上市費用高，而海外首次直接上市，需要經過國內、境外兩道手續(xù)審批，境外法律監(jiān)管環(huán)境與國內存在顯著差異，程序較為復雜，需要聘請的中介機構也比較多，上市成本也很高，但是，總體成本上可能還是比國內的要低一些，這些，依然要視不同的上市所在地而有所區(qū)別。

（二）間接上市法律風險與防范

間接上市主要是指通過資本運作等手段，借助殼資源取得已上市公司的控股權，從而實現上市。間接上市主要有借殼上市和買殼上市兩種。間接上市突出的優(yōu)勢在于成本低、時間短，不需要經歷IPO排隊。雖有優(yōu)勢也有不容忽視的問題，即使實現間接上市也面臨巨大的整合法律風險。我們以買殼上市為例進行說明。

對如下幾個問題的了解，將有利于對買殼上市的法律風險進行明確。

1.何為買殼上市？買殼上市是指非上市公司通過協(xié)議轉讓、二級市場收購流通股等方式購買一家已經上市的公司的控股權，然后通過反向收購或資產置換等方式將自己有關業(yè)務和資產融入上市公司，從而實現間接上市的目的。

2.什么樣的公司被界定為殼公司？行業(yè)發(fā)展前景欠佳、經營業(yè)績差、股價長期低迷、母公司實力欠缺、公司的股權結構較為單一等，是一般“待售”殼的特點，而正是該特點使收購和控股成為可能。鐵路企業(yè)應當結合自身的經營情況、資產情況、融資能力及發(fā)展計劃，選擇規(guī)模適宜的殼公司，而且殼公司資質不能太差，不能背負太多的債務和不良債權，要具備一定的盈利能力和重組的可塑性。同時，有必要提醒注意的是，“越垃圾的殼收購成本越低”的思想是錯誤的，其中隱藏著巨大的法律風險。

3.實施手段，即先收購控股一家上市公司，然后利用這家上市公司，將買殼者的其他資產通過配股、收購等機會注入進去，隨后進行內部清理、重塑上市公司形象。在收購殼資源過程中，諸如審慎選擇收購目標、是否存在不利于收購的因素、恰當的股權結構比例等，都是廣大鐵路企業(yè)應該充分考慮的。對此，防范其中法律風險的行之有效的手段主要有：不斷增強購買方自身實力、保證上市資格無瑕疵、慎重選擇殼目標防范債務危險、正確選擇中介機構、嚴格控制收購成本等。另外要明確的是，買殼僅僅是第一步，對殼資源進行資產重組和業(yè)務整合，改善經營業(yè)績，最終實現公司發(fā)展邁入新歷程、實現質的飛躍才是鐵路企業(yè)上市的目標。

（三）整體上市法律風險與防范

集團整體上市路徑大體上分為四種模式：其一，母公司直接IPO，同時吸收合并子公司，最終上市的主體是母集團，例如上港集團、TCL集團。其二，整體改制后境外整體上市，如中國石化、中國石油。其三，上市公司向母公司定向增發(fā)，母公司以資產認購，例如中國船舶。另外，在鋼鐵行業(yè)還盛行一種公司增發(fā)新股，以募集資金收購集團上市的業(yè)務及資產的模式，如寶鋼和武鋼。不過，這種模式可能遺留的問題是，集團通過出售自身資產獲得巨額現金，而這筆現金的保值增值又要求尋求資金出路。其四，上市公司吸收合并母公司，最終實現整體上市，比如，東軟集團即為東軟股份吸收合并東軟集團而成。

整體上市的法律風險是客觀存在的，包括整體上市時機不當、方式選擇不當、股權激勵籌劃不當、不良資產注入、后續(xù)關聯(lián)交易監(jiān)管等諸多方面，相關擬上市鐵路企業(yè)應該引起高度注意。鑒于整體上市法律風險比較復雜，擬上市的鐵路企業(yè)應聘請委托相應的專業(yè)中介機構進行整體上市法律風險籌劃，以避免其中可能存在的法律風險。

（四）分拆上市法律風險與防范

一個股份公司想要股份登錄A股市場必須滿足我國相關政策法規(guī)的一些強制性規(guī)定，符合上市條件，因此，常用手法之一就是股東把一個大型的企業(yè)一拆為二，一個全新的股份公司和母公司兩部分，把優(yōu)質的資產放在股份公司，湊足上市條件。

在資本運作中，相對于吸收合并，分拆上市是一種難度較高的資本回縮行為，但卻是實現母公司、股東和所分拆的企業(yè)獲得巨大股權收益的重要手段，往往為企業(yè)帶來跳躍式發(fā)展，也更加需要選擇恰當的時機和嫻熟的資本運作技巧。

上市公司在考慮分拆時應格外謹慎，注意以下幾個問題：

1.是否需要采用分拆上市這一模式。將一個運行良好、各分支機構配合默契并且具有持續(xù)盈利能力的公司拆分并迸發(fā)出強勁的發(fā)展勢頭，對公司未來發(fā)展有更好的助力，是對現有公司的一個巨大的挑戰(zhàn)。一著不慎反而會給公司帶來負面影響。

2.設計具備科學的審核標準的分拆模式。分拆模式的法律設計應基于既要保證原上市母公司股東根本利益，又要對境外投資者有吸引力的原則，分拆重組還要使原上市母公司股東收益大幅提升，要確保分拆子公司的成長性和企業(yè)管理的規(guī)范化。首先需要確定分拆標準、分拆成本和持續(xù)盈利能力、高成長性等非常重要的因素。特別要強調的是，利潤最大化是首要因素。分拆出來的業(yè)務的市盈率不可低于母公司。如果不能保證這一點，分拆上市不僅不能獲得利益，而且勢必帶來虧損。

3.高度重視股權稀釋帶來的潛在不利影響。分拆之后有相當大的概率會出現股權在一定程度被稀釋的現象，分拆之后作為公眾公司，有獨立自治的管理體系、單獨的法人地位，母公司的影響力則明顯降低，就大大增加了上市的分拆子公司被收購的可能性。如果公司分拆出的子公司上市是為了實現母公司將來的整體上市，那就應當早作準備避免被收購。因此，股權稀釋可能加大公司成為收購目標的法律風險可能性，應及時進行法律準備。

三、境外上市法律風險與防范

鐵路企業(yè)如果選擇海外上市，則需要考慮恰當的方式、恰當的地點以及相對熟悉的法律環(huán)境。

上市地點的不同直接關系到當地政府監(jiān)管的嚴格程度，選擇不當，必然會受到不同特點的法律限制，這是鐵路企業(yè)在做境外上市準備工作時都應該充分考慮的。在上市過程中以及上市后都存在著一定的政策法律限制法律風險。例如，對關聯(lián)交易的處理，最好能減少關聯(lián)交易的發(fā)生。一個關聯(lián)交易頻繁發(fā)生或者沒有嚴格關聯(lián)交易審核制度的公司，可能會對公司形象帶來負面影響。上市后，一旦對關聯(lián)交易不能進行有效管理，將可能面臨當地證券管理部門的處罰。因此，應根據企業(yè)自身實際情況以及所設目標謹慎挑選境外上市地點。

境外上市同樣有境外直接上市與境外間接上市兩種方式可以選擇。如果從長遠計，綜合考慮鐵路企業(yè)的各項因素，境外直接上市應該是國內企業(yè)境外上市的首選，而買殼、造殼等方式也是可以納入考慮范圍的。無論是境外直接上市還是間接上市，準備上市的鐵路企業(yè)都需要全面熟悉國外當地證券市場法律環(huán)境，結合企業(yè)自身發(fā)展實際情況及前景目標，選擇最佳的境外上市方式。

參考文獻：

[1]什么是整體上市題材和借殼題材？[DB/OL].法律快車公司法，http：//www.lawtime.cn/info/gongsi/gsnews/2007043031334.html，2012—09—12.

[2]于海云.我國上市公司分拆上市的股價效應研究[J].哈爾濱商業(yè)大學學報（社會科學版），2011（02）.

[3]分拆上市的戰(zhàn)略管理[DB/OL].中國企管網，http：//manage.china-qg.com/viewarticle.asp？id=1995.

[4]整體上市[DB/OL].互動百科，http：//www.hudong.com/wiki/%e6%95%b4%e4%bd%93%e4%b8%8a%e5%b8%82，2010—05—10.

[5]周黎，趙亞男.上市公司分拆上市研究——基于對同仁堂分拆上市的案例分析[J]，財會通訊，2009（07）.