淺議母公司與子公司民事問題規(guī)制

張 琳

福建聯(lián)合信實律師事務(wù)所，福建 廈門 361000

一、母公司與子公司的相關(guān)法律概念概述

(一)各國各地區(qū)對于母公司子公司的認(rèn)定

在各國的立法和著作中，母公司與子公司的定義是一個較為混亂的概念。因為與母公司子公司相關(guān)的概念較多，例如關(guān)聯(lián)公司，控股公司，控股股東等相關(guān)概念。

1、域外對于母公司子公司的相關(guān)概述

根據(jù)美國的《投資企業(yè)法》的規(guī)定，如果一個公司對于另外一個公司持有25%的股權(quán)，即可以認(rèn)定，持股公司為母公司，被持股者則為子公司。但是其他法律規(guī)定，也對母公司，子公司進(jìn)行了規(guī)定，例如證券法等，但是這些又并未明確持股比例，而是以實際控制的為主。

根據(jù)英國公司法的規(guī)定，如果甲乙兩個公司之間存在母子公司的關(guān)系，一般存在以下幾種情況：第一種情況，甲公司作為乙公司的股東成員，并且對于乙公司董事會現(xiàn)實控制；第二種情況，甲公司對于乙公司持股比例在一半以上；第三種情況，乙公司并不隸屬于甲公司的管理，而是由甲公司的子公司擁有的子公司，這時候?qū)τ谝夜緛碚f因為隸屬于甲公司的子公司，所以也算是另一種形式的甲公司的子公司。

根據(jù)德國的規(guī)定，如果一個公司對于另外一個公司擁有多數(shù)表決權(quán)的話，那么對于擁有表決權(quán)的公司即為母公司，被表決的公司即為子公司。

而根據(jù)法國的法律規(guī)定，一個公司占有另外一個公司一半以上資產(chǎn)時，就認(rèn)為出資公司為母公司，被出資者為子公司。

2、我國對于母公司子公司的相關(guān)概述

目前我國對于母公司，子公司的模式歸屬等問題，一直存在一些問題。對于母公司子公司界定問題，學(xué)術(shù)界與理論界持有一下兩種意見，一種以控股為主，另外一種以實際控制為主。對于實際控股的理論來說，是指甲公司對于乙公司有具體的持股比例，持股比例意見不一，并且持股比例是成為母子公司的唯一紐帶。對于實際控制學(xué)說來講，認(rèn)為對于公司享有了實際的控制權(quán)才可以認(rèn)定為母子公司。對于這兩種理論筆者認(rèn)為都不夠全面，應(yīng)當(dāng)結(jié)合來看，采取實際控制加控股兩種觀點。

(二)母公司子公司關(guān)系的法律特征

1、母公司子公司都為獨立的法人

從法律的觀點來說，母公司與子公司在實體上具有獨立的法人資格。這是子公司與分公司的最大區(qū)別。由于子公司具有獨立的法人，這就使得子公司的債權(quán)人不能直接越過子公司，去向母公司索取。

2、子公司法人人格具有殘缺性

雖然子公司具有獨立的法人資格，但是因為子公司的特殊性，其法人地位存在一些缺陷，因為子公司雖然是獨立法人，但是從法律的規(guī)定上子公司的董事會需要服從母公司的指揮。子公司的經(jīng)營決策權(quán)無權(quán)自己做出，需要服從母公司的指揮。對于財物等，也無法自己完全獨立。所以，雖然子公司具有獨立的人格，但是在行使上卻已經(jīng)并不獨立，受控于母公司。

3、母子公司之間進(jìn)行內(nèi)部交易

根據(jù)相應(yīng)的研究報道表面，在我國某些企業(yè)中存在母公司與子公司非市場因素的內(nèi)部交易。這種方式是通過非市場化的交易，彼此之間實現(xiàn)一種利益轉(zhuǎn)移。這種內(nèi)部轉(zhuǎn)移的行為，可能會導(dǎo)致子公司或者母公司某一方的債權(quán)人利益無法達(dá)到合法化。通過這種內(nèi)部轉(zhuǎn)移的情況，當(dāng)債權(quán)人向子公司主張自己的債權(quán)權(quán)利時，很可能面臨子公司轉(zhuǎn)移資產(chǎn)的行為，使得債權(quán)人無法有效的行使自己的債權(quán)利益。

二、母公司對于子公司承擔(dān)民事責(zé)任的相關(guān)概述

對于母公司是否要對子公司承擔(dān)民事責(zé)任，是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)債務(wù)，對于這些依據(jù)的請求權(quán)是什么，近幾年來已經(jīng)成為人們對于母公司子公司之間重要的一個研究內(nèi)容了。

(一)母公司對于子公司民事責(zé)任的類型

1、有限責(zé)任的觀點

根據(jù)子公司母公司兩者都具有獨立的法人資格，所以按照公司法的相關(guān)規(guī)定，對于子公司的債務(wù)，母公司是承擔(dān)責(zé)任的，也就是在其出資范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任，對于超出出資范圍的部分，對于母公司而言是不具有責(zé)任的。這種理論的核心就在于子公司是一個獨立的法人，母公司并不完全的對其掌控，子公司根據(jù)自己的制度管理公共事務(wù)，所以應(yīng)當(dāng)對自己的行為負(fù)責(zé)。

2、整體責(zé)任的觀點

這種觀點的持有者是認(rèn)為，子公司是母公司的一個單獨的經(jīng)濟(jì)體，子公司的布局經(jīng)營都是被母公司調(diào)配的，并且子公司是作為母公司整體經(jīng)營的一部分，所以出于整體的考慮，對于子公司的民事責(zé)任，母公司也是有承擔(dān)的責(zé)任。

(二)母公司對于子公司承擔(dān)民事責(zé)任的構(gòu)成要件

對于母公司對子公司承擔(dān)民事責(zé)任，需要構(gòu)成一定的要件，例如母公司違反了誠信義務(wù)，或者因為母公司實施了某些不正當(dāng)?shù)墓芸匦袨椋只蛘吣腹緸榱酥\取自己的利益損害了子公司的利益，維護(hù)母子公司的忠誠以為。對于以上這些情況，母公司都需要對子公司承擔(dān)民事責(zé)任的。

(三)母公司對子公司承擔(dān)民事責(zé)任

根據(jù)我們前面的論述，母公司對于子公司承擔(dān)民事責(zé)任的情況分為以下幾種：第一種是是源于誠信義務(wù)，誠信原則是法律的規(guī)定。如果母公司違反了法定的義務(wù)，那么這種情況是屬于民法上的侵權(quán)行為，對于這種情況，發(fā)生相關(guān)的債權(quán)債務(wù)糾紛時，母公司承擔(dān)對子公司的責(zé)任；第二種屬于母公司實施不當(dāng)?shù)目刂?。在這種情況下，母公司的行為會請侵害子公司的其他中小股東的正當(dāng)權(quán)益，那么在這種情況下，子公司為了維護(hù)自己的合法權(quán)益，母公司也是需要對子公司承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的。

三、我國母子公司民事責(zé)任完善建議

(一)立法上現(xiàn)狀以及完善建議

我國民法，公司法對于母子公司都進(jìn)行了相關(guān)的概述，這些規(guī)定奠定了我國母子公司的制度基礎(chǔ)，并且較為完善的確立了公司的獨立責(zé)任以及責(zé)任劃分。并且在《外資企業(yè)法》等中也進(jìn)行了一些規(guī)定。不過這些規(guī)定還存在不完善的地方，由于規(guī)定的過于籠統(tǒng)，在遇到較為復(fù)雜的實務(wù)案例時，缺乏一個法律學(xué)基礎(chǔ)。所以在完善立法時，首先將母公司與子公司的行為關(guān)系進(jìn)行一個明確的確認(rèn)，其次完善確定的追償機(jī)制，對于哪些行為應(yīng)該實行全面責(zé)任還是部分責(zé)任，做一個較為詳細(xì)的規(guī)定。

(二)建立股東之間平等的調(diào)整機(jī)制

對于母公司子公司的這種行為模式來講，由于母公司占據(jù)子公司的較多股權(quán)或者對子公司享有實際的控制權(quán)，在這種情況下，中小股東是很難行使自己的權(quán)益的。所以建立一個較為平等的調(diào)整機(jī)制，能最大程度上保證中小股東的權(quán)益，讓其參與到公司的治理中，行使自己作為股東的正當(dāng)權(quán)利。這樣也可以盡量的避免，母公司對子公司的絕對控制，有利于子公司的經(jīng)營發(fā)展。

四、結(jié)語

加強(qiáng)母公司子公司的法律關(guān)系規(guī)制，不僅可以保護(hù)子公司債權(quán)人的合法權(quán)益，而且可以保護(hù)中小股東的合法權(quán)益。并且也可以調(diào)控母公司對子公司的絕對控制，讓子公司可以自我經(jīng)營發(fā)展。避免成為母公司的一個經(jīng)濟(jì)利益?zhèn)€體。這樣也可以使得母子公司在市場經(jīng)營活動中，實現(xiàn)雙方的利益最大化。