公司法務(wù)工作中的合同審查和風(fēng)險(xiǎn)防范初探

丁 敏

（100010 中國(guó)海洋石油集團(tuán)有限公司 北京）

公司合同審查應(yīng)通過(guò)保證合同的合法性、合理性、完備性與真實(shí)性來(lái)避免合同簽訂或履行過(guò)程中產(chǎn)生問(wèn)題，將有可能產(chǎn)生的合同風(fēng)險(xiǎn)消弭于萌芽之中。

一、公司法務(wù)工作中的合同審查

（一）審查合同的合法性與真實(shí)性

合同的審查應(yīng)當(dāng)首先審查合同的合法性與真實(shí)性。對(duì)于合同合法性的審查，具體包括對(duì)合同形式、合同內(nèi)容、合同主體、合同的訂立程序等是否合法進(jìn)行審查。根據(jù)我國(guó)合同法的規(guī)定，合同當(dāng)事人在簽訂合同的時(shí)候，可以采用書(shū)面、口頭或其他形式，而對(duì)于法律、法規(guī)規(guī)定采用書(shū)面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。公司簽訂合同采用書(shū)面形式是避免公司合同風(fēng)險(xiǎn)最基本的要求。合同內(nèi)容的合法性要求合同標(biāo)的合法，且合同內(nèi)容應(yīng)當(dāng)符合國(guó)家法律法規(guī)的規(guī)定，不存在損害國(guó)家、集體或第三人利益、以合法形式掩蓋非法目的、損害社會(huì)公共利益以及違反法律法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的情形。對(duì)合同主體合法性審查主要是確定合同主體是否具有簽署合同的資質(zhì)，是否為有權(quán)簽署合同的法人或自然人以及是否獲得有效授權(quán)等。對(duì)于需要履行特殊訂立程序的合同，對(duì)合同的審查還應(yīng)關(guān)注合同訂立是否履行了必須的訂立程序。在審查合同真實(shí)性的過(guò)程中，應(yīng)當(dāng)結(jié)合合同簽訂雙方的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)與履約能，以及合同簽訂過(guò)程中雙方的溝通等各種情況，綜合考量合同條款是否體現(xiàn)了合同簽約雙方的真實(shí)意圖。

（二）審查合同的可行性與完備性

在合同審查的過(guò)程中，還應(yīng)當(dāng)注意審查合同的可行性與完備性。合同的可行性審查內(nèi)容包括合同經(jīng)濟(jì)性合理與否，是否能夠通過(guò)合同的履行來(lái)實(shí)現(xiàn)公司預(yù)定的經(jīng)濟(jì)目的；從合同雙方履約能力角度分析合同的可行性，評(píng)估己方或?qū)Ψ降穆募s能力，評(píng)價(jià)雙方的履約能力是否足以完成合同的履行；以及從法律層面分析合同的可行性，主要是審查合同是否符合法律法規(guī)的規(guī)定，是否符合公司的規(guī)章制度，分析在法律法規(guī)以及公司制度層面合同是否具有可執(zhí)行性。

審查合同完備性主要應(yīng)當(dāng)審查合同條款是否完備、合同內(nèi)容是否具體、合同文字是否規(guī)范。在對(duì)合同條款完備性的審查環(huán)節(jié)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)具體合同的情況，嚴(yán)格審查合同當(dāng)事人的名稱、標(biāo)的、數(shù)量、價(jià)款或報(bào)酬、履約期限、地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任以及合同爭(zhēng)議的解決辦法等合同必備條款以及根據(jù)具體合同所可能產(chǎn)生的風(fēng)險(xiǎn)而須約定的特殊條款是否完備，有無(wú)遺漏，避免因合同條款的不完備導(dǎo)致在合同的履行過(guò)程中產(chǎn)生爭(zhēng)議；在對(duì)合同內(nèi)容具體性的審查環(huán)節(jié)，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格審查合同內(nèi)容是否具體、明確，避免因合同內(nèi)容規(guī)定不具體、不明確給合同履行造成困難，產(chǎn)生糾紛；在對(duì)合同文字的規(guī)范性進(jìn)行審查的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)充分明確合同的法律文書(shū)性質(zhì)，確保合同用詞的規(guī)范性與精準(zhǔn)性，避免合同用詞模糊與歧義的問(wèn)題。

二、公司法務(wù)工作中的合同風(fēng)險(xiǎn)防范

（一）確保法務(wù)工作人員的專(zhuān)業(yè)性

在公司合同審查工作中，對(duì)于合同風(fēng)險(xiǎn)的防范，應(yīng)當(dāng)首先確保法務(wù)工作人員的專(zhuān)業(yè)水平與專(zhuān)業(yè)素養(yǎng)，這是防范公司合同風(fēng)險(xiǎn)的最為重要的保障。對(duì)于有條件的公司，可以設(shè)立專(zhuān)門(mén)的法務(wù)部門(mén)，專(zhuān)職負(fù)責(zé)公司的法務(wù)工作，能夠有效提升公司法務(wù)工作效率與水平。如果公司規(guī)模較小，則可以根據(jù)業(yè)務(wù)開(kāi)展方向，聘請(qǐng)專(zhuān)業(yè)的法務(wù)工作人員進(jìn)行合同審查。同時(shí)公司應(yīng)當(dāng)定期對(duì)公司法務(wù)工作人員進(jìn)行培訓(xùn)，提高法務(wù)工作人員發(fā)現(xiàn)合同問(wèn)題、分析合同問(wèn)題并解決合同問(wèn)題的能力。

（二）建立有效的合同風(fēng)險(xiǎn)防范體系

第一，建立合同文本審查機(jī)制，做好合同文本的具體審查工作。合同文本的具體審查工作是防范合同風(fēng)險(xiǎn)最為重要的環(huán)節(jié)。在做好具體的合同審查工作，確保合同合法、真實(shí)、完備、可行的基礎(chǔ)上，充分考量合同可能產(chǎn)生的問(wèn)題和風(fēng)險(xiǎn)，在合同中盡可能地為應(yīng)對(duì)上述問(wèn)題和風(fēng)險(xiǎn)做出安排。

第二，健全并完善合同管理制度，這也是防范合同風(fēng)險(xiǎn)最為有效的途徑，可以確定“主辦部門(mén)負(fù)責(zé)、法務(wù)部門(mén)監(jiān)督”的合同管理機(jī)制，由主辦部門(mén)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任，法務(wù)部門(mén)監(jiān)督合同文本與履行情況。

第三，建立全過(guò)程管理機(jī)制，即在合同準(zhǔn)備、簽訂、履行、變更與合同終結(jié)的全部環(huán)節(jié)，都制定行之有效的合同管理措施，對(duì)合同的全部生命周期進(jìn)行有效監(jiān)督與全程動(dòng)態(tài)管理。合同執(zhí)行部門(mén)應(yīng)充分意識(shí)到防范合同風(fēng)險(xiǎn)的重要性，在合同履行的過(guò)程中，合同執(zhí)行部門(mén)應(yīng)嚴(yán)格按照合同規(guī)定行使權(quán)利履行義務(wù)，提高合同執(zhí)行人嚴(yán)格履約的意識(shí)，并定期評(píng)估對(duì)方的履約能力，加強(qiáng)合同履約能力的監(jiān)管。合同監(jiān)管部門(mén)負(fù)責(zé)監(jiān)督，執(zhí)行部門(mén)在履約過(guò)程中發(fā)現(xiàn)的各種情況都應(yīng)當(dāng)及時(shí)反饋給合同監(jiān)管部門(mén)，以便于監(jiān)管部門(mén)及時(shí)發(fā)現(xiàn)問(wèn)題，并及時(shí)采取措施，以防范合同風(fēng)險(xiǎn)。

三、結(jié)語(yǔ)

公司法務(wù)工作中，合同審查是合同風(fēng)險(xiǎn)防范的重要環(huán)節(jié)。做好合同審查的基礎(chǔ)上，完善公司合同管理制度、對(duì)合同執(zhí)行實(shí)施動(dòng)態(tài)監(jiān)督等合同風(fēng)險(xiǎn)防范的具體措施也將會(huì)降低公司的合同風(fēng)險(xiǎn)。

[1]張建義.公司法務(wù)工作中的合同審查和風(fēng)險(xiǎn)防范[J].法制與社會(huì) ,2014(25)：77-78.

[2]王麗潔.論企業(yè)法務(wù)中合同的法律審查[J].法制與社會(huì) ,2014(25)：288-289.