趣談《公司法》中有限責(zé)任公司的創(chuàng)建

吳 妍

（750004 北京市中銀（銀川）律師事務(wù)所 寧夏 銀川）

一、趣談公司的形象定義

公司是一個法律上擬制的一個人。通常意義上的人指的是自然人，公司是擬制人。人類統(tǒng)稱自己為人，人又通過一定的幻想或者制度擬制出其他人，以各種可能的形式存在，用于滿足各種需要。公司就是這樣一個擬制的“人”。自然人的一生包括孕育胎兒、出生、成長、生病、死亡等階段，有自己的性格。公司作為一個擬制人，也是會經(jīng)歷同樣的階段，有的公司一生幸福，有的公司一生坎坷。公司的一生很漫長，公司的一生也可能很短暫。

二、趣談公司的注冊

公司講究注冊登記地，在哪兒注冊，公司的國籍就屬于哪兒。同樣，公司也是有不同國籍的，有美國的，有法國的，我今天要講的是具有我國國籍的公司，并且我要先從它的出生講起。講起公司的出生，又得從公司的孕育開始 。如果把公司的設(shè)立行為比作公司的十月懷胎，那么完成各項(xiàng)登記則預(yù)示著公司的出生落地。

三、趣談有限責(zé)任公司的設(shè)立條件

就像自然人有性別一樣，我覺得公司絕對也是有性別的。正如人的性別不同——只不過人的性別是不能自己決定的，而公司的性別我們卻可以根據(jù)情況在孕育它的時候決定，甚至成長到一定階段還可以根據(jù)需要進(jìn)行變更。設(shè)立公司可以選擇設(shè)立有限責(zé)任公司還是股份有限公司。在我國公司設(shè)立階段只能選擇設(shè)立這二種公司形式之一，換作其他形式就不符合《公司法》的規(guī)定了。

（1）有限責(zé)任公司設(shè)立股東必須符合法定人數(shù)，絕大多數(shù)公司在成立之初都是以有限責(zé)任公司的形式設(shè)立。有限責(zé)任公司，由50個以下股東出資設(shè)立，不能超過50個人，可以是一人，例如一人有限責(zé)任公司，當(dāng)然這里出資的人可以是自然人也可以是擬制人，即公司給公司出資作股東，相對自由。

（2）有限責(zé)任公司設(shè)立必須有符合公司章程規(guī)定的全體股東認(rèn)繳的出資額。有限責(zé)任公司注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記全體股東認(rèn)繳的出資額，除了法律、法規(guī)以及國務(wù)院決定對有限責(zé)任公司注冊資本實(shí)繳、注冊資本最低限額另有規(guī)定的，也就是說如果對擬制人沒有特別要求的話，不需要一分錢就可以設(shè)立一家有限責(zé)任公司。而股份有限公司相比較則程序比較復(fù)雜，設(shè)立要求較高，能夠滿足條件的很少，通常設(shè)立之初不選擇直接以股份有限公司的形式設(shè)立。

（3）有限責(zé)任公司注冊資本認(rèn)繳不是空頭支票。以為設(shè)立時是認(rèn)繳制度，可以在成立的時候先不交，之后就不用交了嗎？這是一份有法律效力的承諾，如果之后不繳納認(rèn)繳的出資，不但需對公司承擔(dān)違約責(zé)任，還需要對債權(quán)人承擔(dān)連帶責(zé)任，這里的空頭支票不是白開的。

（4）有限責(zé)任公司設(shè)立，股東在設(shè)立有限責(zé)任公司時須共同制訂公司章程，應(yīng)當(dāng)重視公司的制訂。司章程是股東之間對今后公司管理的一個契約，章程部分約定的條款效力甚至超過了《公司法》的一些規(guī)定，如《公司法》部分條款中經(jīng)常會出現(xiàn)“但是公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外?！惫菊鲁痰闹匾圆谎远?。如果不重視公司章程的制訂，關(guān)鍵的時候可能就會后悔莫及，我遇到幾個股東僵局的案件，在這幾個案件中很多關(guān)鍵的地方都缺少了公司章程的約定。如果當(dāng)初公司章程中對相關(guān)僵局問題的解決進(jìn)行了約定，可能就會好處理了，可惜沒有如果。

（5）有限責(zé)任公司須設(shè)立有公司名稱，依法設(shè)立的有限責(zé)任公司，必須在公司名稱中標(biāo)明有限責(zé)任公司或者有限公司字樣。好的名字，讓人很容易就能記住。與自然人不同的是公司這個擬制人在出生前就必須要起好名字，而且還不能重名，否則就無法通過登記。一個公司的名字是很有講究的，不但要好聽好記，還要讓人明白是做什么的。我個人認(rèn)為，一個好的名字對一個公司的一生非常重要，將伴隨公司的一生。公司名字在今后的經(jīng)營中也可以變更，只要符合相關(guān)的登記規(guī)定，公司變更名字是沒有次數(shù)限制的。

（6）有限責(zé)任公司設(shè)立必須建立符合公司要求的組織機(jī)構(gòu)：股東會、董事會、監(jiān)事會。股東會是由全體股東組成的，這個機(jī)構(gòu)是通過開會這種形式存在的，當(dāng)然在全體意見一致的情況下，也可以書面形式?jīng)Q議通過。股東會是公司的最高級組織和核心，相當(dāng)于自然人的大腦。股東會是公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，在一個國家層面上來看，相當(dāng)于全國人民代表大會，公司的一切安排和運(yùn)營都是圍繞股東會的內(nèi)容開展的。董事會則是負(fù)責(zé)執(zhí)行股東會決議的公司機(jī)構(gòu)，注意我在這里講的是董事會，而不是董事長，一個是機(jī)構(gòu)，另一個是職務(wù)。有限責(zé)任公司也可以不設(shè)立董事會，直接推舉一名執(zhí)行董事。監(jiān)事會則是主要對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督，關(guān)鍵時刻還可以提議召開臨時股東會會議，甚至代表公司提起訴訟。

（7）有限責(zé)任公司設(shè)立須有公司住所，工商部門絕不容許一個流浪公司進(jìn)行注冊。自然人想要一個家，但有可能從小流浪，居無定所，有限責(zé)任公司設(shè)立卻要求必須有固定的住所。為了保護(hù)債權(quán)人的利益和行政機(jī)關(guān)開展監(jiān)督管理工作的需要，公司的住所必須要固定，公司運(yùn)營過程中如果有變更，必須要辦理變更手續(xù)，否則不在注冊的住所辦公則可能會受到處罰。

（8）有限責(zé)任公司設(shè)立需任命公司法定代表人，確定經(jīng)營范圍、注冊資本等。除具備以上設(shè)立有限責(zé)任公司的基本條件，設(shè)立公司還需要根據(jù)設(shè)立公司的目的確定經(jīng)營范圍、注冊資本，選舉公司法定代表人，這些都在公司章程中就要體現(xiàn)。很多人可能以為，公司的法定代表人就一定是公司的股東，這是一個誤區(qū)，法定代表人可以是公司的股東，也可以不是公司的股東。股東身份和公司管理人員身份是不同的，應(yīng)當(dāng)要有所區(qū)分。

（9）有限責(zé)任公司的嗷嗷落地出生，重視公司的設(shè)立階段。有限責(zé)任公司的孕育工作完成后，接下來應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機(jī)關(guān)申請?jiān)O(shè)立登記 ，符合《公司法》的設(shè)立條件，依法登記為有限責(zé)任公司。依法設(shè)立的公司，由公司登記機(jī)關(guān)發(fā)給公司營業(yè)執(zhí)照。公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期，擬制人公司出生落地了。它的人生才剛剛開始，它的性格開始塑造，但在它懷胎的日子里，有些命運(yùn)卻已經(jīng)注定了……